Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2010 по делу n А53-19688/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-19688/2009

10 марта 2010 г.                                                                                 15АП-498/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 марта 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.

судей Величко М.Г.,  Ванина В.В.

При ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей по делу Пономаревой И.В.

В судебном заседании участвуют представители:

от истца:  Диденко Дарья Владимировна, паспорт, доверенность от 14.09.2009г.

от ответчика: Скляр Андрей Николаевич, паспорт, доверенность № 3 от 05.10.2009г.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 47б лит. А  апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "СПКО "ДЕДАЛ" и открытого акционерного общества "Новошахтинский завод нефтепродуктов" на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 07 декабря 2009 года по делу № А53-19688/2009 принятое в составе судьи Шиловой В.Д.

по первоначальному иску:

по иску:  открытое акционерное общество "Новошахтинский завод нефтепродуктов"

к ответчику:  обществу с ограниченной ответственностью "СПКО "ДЕДАЛ"

о  взыскании 166 144 руб. 36 коп.

по встречному иску:

по иску: общества с ограниченной ответственностью "СПКО "ДЕДАЛ"

ответчику: открытому акционерному обществу "Новошахтинский завод нефтепродуктов"

о  взыскании 52 215 руб. 43 коп.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Новошахтинский завод нефтепродуктов» обратилось в арбитражный суд Ростовской области с иском к ООО «СПКО «ДЕДАЛ» о взыскании неосвоенного аванса в размере 563 542 руб. 54 коп. по договору № 4/177 от 07.04.2008г. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 3 502 руб. по состоянию на 10.08.2009г.

До рассмотрения спора по существу истец, в порядке ст. 49 АПК РФ, заявил об уточнении исковых требований, в котором уменьшил размер основного долга и просил суд взыскать с ответчика 161 916 руб. 54 коп. – сумму неосвоенного аванса и 4 227 руб. 82 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 17.07.2009г. по 19.10.2009г. Истец указал, что первоначально заявленная сумма уменьшена на стоимость работ 401 626 руб., включенных в акт № 7 от 30.01.2008г. Уменьшения исковых требований приняты судом.

Ответчик представил встречное исковое заявление о взыскании с ответчика неустойки в размере 52 215 руб. 43 коп., расходов на оплату услуг представителя в размере 15 000 руб.

Встречное исковое заявление мотивировано тем, что допущенные заказчиком просрочки платежей и неоплаты по актам КС-2 за выполненные работы привели к срыву сроков сдачи объекта, в связи с чем ООО «СПКО «Дедал» произведен расчет договорной неустойки по п. 6.8 договора за нарушение сроков платежей по состоянию на 03.11.2009г. с уменьшением договорной неустойки с 5% до ставки рефинансирования ЦБ РФ на 03.11.2009г., которая составила 52 215 руб. 43 коп.

Определением от 3 ноября 2009г. Арбитражный суд принял встречное исковое заявление к рассмотрению.

Решением арбитражного суда Ростовской области  от  07.12.2009г. по настоящему делу:

По первоначальному иску:

С ООО «СПКО «ДЕДАЛ» взыскано в пользу ОАО  «Новошахтинский завод нефтепродуктов» 99 696 руб. 48 коп., в том числе: 97 159 руб. 54 коп. – основной долг, 2 536 руб. 94 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами, а также расходы по госпошлине в размере 2 894 руб. 02 коп. В остальной части первоначального иска отказано.

По встречному исковому заявлению:

В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом истец и ответчик  обжаловали его в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд  в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

 ОАО «Новошахтинский завод нефтепродуктов» просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности в сумме 64 757 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 690 руб. 88 коп. и удовлетворить иск в полном объеме, ссылаясь на то, что причиной отказа в удовлетворении исковых требований истца на сумму 64 757 руб. послужил акт № 8 от 30.09.2008г., согласно которому подрядчиком были выполнены работы на сумму 64 757 руб., а заказчиком не представлены письменные возражения  на акт № 8. Вместе с тем, истец указывал, что данный акт  ему в октябре 2008 года ответчиком не вручался. Представленное ООО «СПКО «Дедал» в подтверждение вручения заказчику акта письмо № 151 от 06.10.2008г. не может служить доказательством такого вручения, в указанном письме отсутствуют указания на акты в качестве приложения, отсутствуют сведения о количестве актов, ссылка на договоры по которым предоставляются акты, отсутствуют даты актов. Принимая во внимание доводы ответчика о том, что работы по обратной засыпке сооружения промливневых и пропарочных сточных вод  Тит 66/14 выполняются после заделки сальников, ввиду нахождения сальников на глубине 2,65 и 1,5 м, суд не проанализировал смету, определяющую объем работ по обратной засыпке.  Дополнительным подтверждением невыполнения подрядчиком работ по заделке сальников является отсутствие в журнале производства работ, предоставленном подрядчиком в судебном заседании 03.11.2009г. такого вида работ, как «Заделка сальников при проходе труб через фундаменты или стены подвала», включенных в акт № 8 от 30.09.2008г. Кроме того оспариваемый акт № 8 от 30.09.2008г. не был включен подрядчиком в акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 01.10.2009г., подписанный сторонами во исполнение определения суда.

ООО «СПКО «ДЕДАЛ» просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении встречного иска и удовлетворить встречное исковое заявление в полном объеме. По мнению заявителя, суд первой инстанции сделал неверный вывод относительного того, что в течение всего времени выполнения сторонами обязательств по договору, сумма оплат на дату составления актов превышала реальную стоимость выполненных работ.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, своих апелляционных жалоб. Против удовлетворения апелляционной жалобы другой стороны возражали, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта.

Изучив и оценив представленные в дело документы, доводы, изложенные в апелляционных жалобах, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционные жалобы  удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции  между ООО «СПКО «ДЕДАЛ» (подрядчик) и ООО «Новошахтинский завод нефтепродуктов» был заключен договор подряда № 4/177 от 07.04.2008г., по которому подрядчик обязался выполнить из материалов заказчика и собственных материалов, используя собственные оборудование и механизмы, следующие работы: Строительство сооружения предварительной очистки промливневых и пропарочных сточных вод Тит. 66/14 на объекте: завод по переработке нефти в г. Новошахтинске Ростовской области в соответствии с проектной документацией № 8687/33-066/14, условиями договора, заданием заказчика, документами, являющимися приложениями к договору, Российскими нормами (включая СНиП), а заказчик обязался создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

Содержание и объем работ указаны в локальных сметах (п. 1.2 договора).

Пунктом 3.1 договора установлены сроки начала работ – с момента подписания договора, окончание работ – не позднее 45 календарных дней с даты подписания договора, общая продолжительность работ составляет 45 календарных дней.

В соответствии с п. 4.1 договора стоимость работ составляет 3 885 225 руб., в том числе НДС – 592 661 руб. 44 коп.

Оплата работ осуществляется путем уплаты 50% стоимости работ в качестве аванса не позднее 5 банковских дней с момента подписания договора (п. 4.2.1). Оплата выполненных работ осуществляется ежемесячными платежами в течение 5-ти банковских дней с момента подписания сторонами акта приемки выполненных работ за минусом аванса, ежемесячно подлежащего погашению пропорционально стоимости выполненных работ (п. 4.2.2 договора).

Согласно п. 6.8 договора при просрочке оплаты работы в соответствии с п. 4.2.2 договора, заказчик обязан уплатить подрядчику пеню в размере 5% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

28 мая 2008г. между ООО «СПКО «ДЕДАЛ» и ООО «Новошахтинский завод нефтепродуктов» было подписано дополнительное соглашение о внесении изменении в договор подряда № 4/177 от 07.04.2008г., которым стороны признали локальную смету на общестроительные работ (приложение №1 к договору) недействующей в полном объеме.

Признали локальную смету на общестроительные работы (приложение № 1 к дополнительному соглашению) действующей в полном объеме (п.2).

Пункт 4.1 договора изложен в следующей редакции: стоимость договора составляет 4 075 727 руб., в том числе НДС 18% - 621 721 руб. Стоимость работ включает стоимость материалов подрядчика, а также любую компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение за выполненные работы.

Пункт 4.2.2 изложен следующим образом: Оплата выполненных работ осуществляется ежемесячными платежами в течение 5-ти банковских дней с момента подписания сторонами акта приемки выполненных работ, при этом 10% стоимости работ заказчик удерживает до момента выполнения подрядчиком всего комплекса работ по договору и подписания сторонами акта приемки выполненных работ в полном объеме.

Дополнительным соглашением № 1б от 31.05.2008г. стороны изменили порядок оплаты и установили, что оплата производится путем перечисления безналичных денежных средств заказчиком на расчетный счет подрядчика в течение 5-ти банковских дней после выставления счета. В случае просрочки заказчика в исполнении обязательств по оплате, последний выплачивает пеню в размере 5% от стоимости работ за каждый день просрочки.

5 июня 2008г. стороны подписали дополнительное соглашение к договору № 4/177, в котором изменили срок окончания работ, установив его 30 августа 2008г.

В качестве аванса по договору подряда № 4/177 от 07.04.2008г. истец перечислил на расчетный счет ООО «СПКО «ДЕДАЛ» денежные средства в размере 1 942 612 руб. платежным поручением № 337 от 07.05.2008г. и 123 397 руб.50 коп. платежным поручением № 579 от 21.05.2008г., а всего – 2 066 009 руб.50 коп.

В дальнейшем истец перечислил ответчику денежные средства в размере 870 598 руб. 83 коп. по платежным поручениям № 709 от 07.07.2008г. на 433 587 руб. 63 коп., № 825 от 01.09.2008г. на сумму 437 011 руб.20 коп. Всего по договору истец перечислил ответчику 2 936 608 руб. 33 коп.

Как указано в иске, ответчик выполнил объем работ по договору № 4/177 от 07.04.2008г. общей стоимостью 2 373 065 руб. 79 коп., согласно актам о приемке выполненных работ № 1 от 25.04.2008г., № 2 от 31.05.2008г., № 3 от 31.07.2008г., № 4 от 31.07.2008г., № 5 от 31.08.2009г., № 6 от 31.08.2008г., которые приняты заказчиком.

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору подряда, в частности, нарушение сроков выполнения работ, истец направил в адрес ООО «СПКО  «ДЕДАЛ» уведомление о расторжении договора № 1213 от 22.06.2009г. с требованием в течение 3-х банковских дней с момента получения уведомления, возвратить сумму неосвоенного аванса в размере 563 542 руб. 54 коп., а также уплатить неустойку в сумме 51 621 561 руб. 3 коп. Претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

Наличие задолженности ответчика перед истцом в размере 563 542 руб. 54 коп. явилось основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В ходе судебного разбирательства истцом уточнен размер исковых требований, уменьшена сумма основного долга, первоначально заявленного к взысканию. Истцом учтена стоимость выполненных работ по акту № 7 от 30.11.2008г. на сумму 401 626 руб., после чего размер неосвоенного аванса определен истцом на сумму 161 916 руб. 54 коп.

В соответствии со ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно ст.746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст.711 настоящего Кодекса.

Статьей 309 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В силу ст.310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Возражая против заявленных требований, ответчик представил в материалы дела акт о приемке выполненных работ № 8 от 30.09.2008г. на сумму 64 757 руб., неподписанный ООО «Новошахтинский завод нефтепродуктов». Направление указанного акта истцу подтверждается письмом № 151 от 06.10.2008г., вх. № 6614 от 06.10.2008г.

Возражения по указанному акту ООО «Новошахтинский завод нефтепродуктов» в адрес ответчика не направил, ответ на данное письмо не дал, акт не возвратил.

Доводы истца о том, что причиной неподписания указанного акта является фактическое невыполнение ответчиком работ, предъявленных к оплате, и о том, что работы «Сооружение предварительной очистки промливневых и пропарочных сточных