Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2010 по делу n А53-26369/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

«О защите конкуренции», выразившееся в отказе рассмотрения возможности изменения инструкции о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования: ООО «Интер-Экспорт», в целях изменения технологии функционирования железнодорожного пути необщего пользования и заключения договора на оказание транспортных услуг на железнодорожных путях необщего пользования ООО «Интер-Экспорт». ОАО «РЖД» также предписано во исполнение пункта первого настоящего предписания в недельный срок с момента получения настоящего предписания рассмотреть изменения в инструкцию о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования: ООО «Интер-Экспорт» (направленные ООО «Интер-Экспорт» письмом от 20 апреля 2009 года исх. № 36) с учетом невозможности отказа в ее изменении по причине отсутствия технической, экономической и правовой возможности.

Не согласившись с указным выше решением и предписанием УФАС по РО, ОАО «РЖД» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с требованием о признании их недействительными.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если они полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрено, что запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Статьей 64 УЖДТ предусмотрено, что взаимоотношения перевозчиков, владельцев железнодорожных путей необщего пользования, владельцев инфраструктур, грузоотправителей, грузополучателей регулируются правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом, а также договорами на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования и договорами на подачу и уборку вагонов.

Пунктом 2.1 Правил предусмотрено, что формы договора (на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или на подачу и уборку вагонов) определяются в зависимости от принадлежности железнодорожного пути необщего пользования и локомотива, обслуживающего данный железнодорожный путь.

Отношения между перевозчиком и владельцем железнодорожного пути необщего пользования, имеющим на праве собственности железнодорожный путь необщего пользования, примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования основного владельца, по поводу эксплуатации такого железнодорожного пути регулируются договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.

Пунктом 2.4 Правил установлено, что договоры на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования и договоры на подачу и уборку вагонов должны учитывать технологию функционирования станции, к которой примыкает железнодорожный путь необщего пользования, и технологию функционирования железнодорожного пути необщего пользования, а в соответствующих случаях - единые технологические процессы работы железнодорожных путей необщего пользования и станции примыкания.

Указанными договорами устанавливается порядок подачи и уборки вагонов, а также технологические сроки оборота вагонов, контейнеров на железнодорожных путях необщего пользования, технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест, а также технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов. Кроме того, в указанных договорах (при среднесуточном грузообороте свыше 100 вагонов) устанавливается максимальная перерабатывающая способность погрузки и выгрузки по основным родам грузов.

Из приведенного следует, что законодатель разграничивает отношения, связанные с перевозкой товаров, грузов, и отношения, связанные с эксплуатацией железнодорожных путей необщего пользования и подачей-уборкой вагонов. Указанные отношения не носят соподчиненного характера, поскольку имеют различную правовую природу, выражающееся в наделении участников данных правоотношений различным объемом прав и обязанностей, в различном порядке установления, изменения и прекращения данных правоотношений.

Кроме того, обособленность (самостоятельность) отношений по перевозке грузов, осуществляемых перевозчиком на путях общего пользования, и отношений по подаче-уборке вагонов на путях необщего пользования вытекает из понятийного ряда, закрепленного статьей 2 Федерального закона от 10 января 2003 года № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» (далее – Закон «О железнодорожном транспорте»

Так, в статье 2 вышеуказанного закона определено, что железнодорожные пути общего пользования - железнодорожные пути на территориях железнодорожных станций, открытых для выполнения операций по приему и отправлению поездов, приему и выдаче грузов, багажа и грузобагажа, по обслуживанию пассажиров и выполнению сортировочной и маневровой работы, а также железнодорожные пути, соединяющие такие станции;

железнодорожные пути необщего пользования - железнодорожные подъездные пути, примыкающие непосредственно или через другие железнодорожные подъездные пути к железнодорожным путям общего пользования и предназначенные для обслуживания определенных пользователей услугами железнодорожного транспорта на условиях договоров или выполнения работ для собственных нужд;

перевозчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки железнодорожным транспортом общего пользования обязанность доставить пассажира, вверенный им отправителем груз, багаж или грузобагаж из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, багаж или грузобагаж управомоченному на его получение лицу (получателю);

Статья 15 и 16 Закона «О железнодорожном транспорте» предъявляют различные требования к путям общего пользования и путям необщего пользования, примыкающим к путям общего пользования.

Указанное свидетельствует о самостоятельности правового регулирования указанных сфер, обусловленного их функционально-техническими особенностями, что обуславливает необходимость дополнительного исследования вопроса о том, является ли ОАО «РДЖ» лицом, занимающим доминирующее положение, в сфере оказания услуг по подаче - уборке вагонов на конкретных участках дороги. Необходимо установление доли оказываемых ОАО «РЖД» услуг по подаче - уборке вагонов в соответствии с критериями доминирующего положения, установленного статьей 5 Федерального закона от 26 июня 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», а также с учетом того обстоятельства, что указанные услуги на данном участке железной дороги оказывается также ООО «РКХП».

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводом подателей жалоб, о том, что ОАО «РЖД» в соответствии приказом Федеральной службы по тарифам № 435-т включен в раздел 1 «Железнодорожные перевозки» реестра субъектов естественной монополии, а ,следовательно, является и субъектом естественной монополи в сфере представления услуг по подаче-уборке вагонов, носящих соподчиненный характер по отношению к услугам перевозки на любом участке дороги.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что отсутствуют обстоятельства, обязывающие ОАО «РЖД», как субъекта естественной монополии согласовывать Инструкцию о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования ООО «Интер-Экспорт», примыкающем к пути необщего пользования ООО «РКХП» станции Заречная Северо-Кавказской железной дороги, направленной ООО «Интер-Экспорт» письмом от 20 апреля 2009 года исх. № 36, в соответствии с которой на путях необщего пользования ООО «Интер-Экспорт» будут маневрировать два локомотива (ОАО «РЖД» и ООО «РКХП»).

Статьей 2 Федерального закона от 10 января 2003 года N 18-ФЗ Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации (далее - УЖДТ) определено, что перевозчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки железнодорожным транспортом общего пользования обязанность доставить пассажира, вверенный им отправителем груз, багаж, грузобагаж из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, багаж, грузобагаж управомоченному на его получение лицу (получателю); владелец инфраструктуры - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие инфраструктуру на праве собственности или на ином праве и оказывающие услуги по ее использованию на основании соответствующего договора; железнодорожные пути необщего пользования - железнодорожные подъездные пути, примыкающие непосредственно или через другие железнодорожные подъездные пути к железнодорожным путям общего пользования и предназначенные для обслуживания определенных пользователей услугами железнодорожного транспорта на условиях договоров или выполнения работ для собственных нужд; владелец железнодорожного пути необщего пользования - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие на праве собственности или на ином праве железнодорожный путь необщего пользования, а также здания, строения и сооружения, другие объекты, связанные с выполнением транспортных работ и оказанием услуг железнодорожного транспорта.

Согласно договору № 220/1 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования общества с ограниченной ответственностью «Ростовский комбинат хлебопродуктов» от 09 сентября 2004 года, с дополнительным соглашениями к нему от 26 марта 2007 года и от 07 июня 2008 года, открытое акционерное общество «Российские железные дороги», именуемое в дальнейшем «Перевозчик», и общество с ограниченной ответственностью «Ростовский комбинат хлебопродуктов», именуемое в дальнейшем «Владелец», заключили настоящий договор о нижеследующем: в соответствии с настоящим договором осуществляется эксплуатация принадлежащего «Владельцу» железнодорожного пути необщего пользования, примыкающего путям № НВП и ЧВП станции Заречная Северо-Кавказской железной дороги через централизованный стрелочный перевод № 27, локомотивом «Владельца». Границей пути необщего пользования является изолирующий стык маневрового светофора М7 (стык рамного стрелочного перевода № 27). Знак «Граница подъездного пути» установлен против изолирующего стыка светофора М7 с правой стороны по ходу движения на подъездной путь.

Согласно техническому паспорту на железнодорожный путь необщего пользования (путь № 2), находящегося в совместной собственности гражданина Даврушева Шавката Алятдиновича и гражданина Даврушева Сулеймана Алатдиновича, примыкающий к пути необщего пользования ООО «Ростовский комбинат хлебопродуктов» станции Заречная Северо-Кавказской железной дороги, путь необщего пользования (путь № 2) примыкает к пути № 20 «РКХП» стрелочным переводом № 102. Границей пути общего пользования является стык рамоного рельса стрелочного перевода № 102. Полная развернутая длина пути необщего пользования указанных выше граждан составляет 120.50 м.

В соответствии с договором безвозмездного пользования имуществом от 06 сентября 2007 года и актом приемки-передачи к нему гр. Давкушев Шавкат Алятдинович передал ООО «Интер-Экспорт» в безвозмездное пользование железнодорожный путь длиной 120, 5 м. для использования обществом объекта в своей деятельности.

Согласно указанным выше договорам ОАО «РЖД» (перевозчик) передало путь необщего пользования ООО «РКХП» (владелец). Указанный путь примыкает к пути необщего пользования, принадлежащего гражданам Давкушеву Ш.А. и Давкушеву С.А., преданного в пользование ООО «Интер-Экспорт».

Для целей использования переданного ООО «Интер-Экспорт» в своей деятельности пути необщего пользования заключен договор на оказание услуг по подаче и уборке вагонов от 01 июля 2008 года.

Согласно указанному договору ООО «Ростовский комбинат хлебопродуктов», именуемый в дальнейшем «Исполнитель», и ООО «Интер-Экспорт», именуемый в дальнейшем «Заказчик», заключили настоящий договор о нижеследующем: в соответствии с настоящим договором исполнитель обязуется оказать, а заказчик обязуется принять и оплатить услуги по подаче и уборке вагонов заказчика с железнодорожного подъездного пути, которое находится во временном пользовании ООО «Интер-Экспорт», примыкающего стрелкой № 2, путь № 20 подъездного пути ООО «Ростовский КХП» при станции Заречная СКЖД, локомотивом исполнителя. Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что подача, расстановка на месте погрузки, выгрузки и уборки вагонов с железнодорожного подъезда пути, производится на основании плана-заявки, составленной на 1 (одни) месяц, и предъявляемой исполнителю за 1 (один) день до начала следующего месяца. При плановом ремонте и/или обслуживании локомотива исполнителя условия подачи/уборки вагонов могут приостанавливаться на время проведения ремонта либо оказываться на других условиях, которое определяется дополнительным соглашением.

Следовательно, имеет место следующая схема организации и функционирования железнодорожных путей, используемых ООО «РКХП» и ООО «Интер-Экспрот»: железнодорожные пути необщего пользования ООО «РКХП» № 17,20 примыкают к путям станции Заречная Северо-Кавказской железной дороги  (путям общего пользования) через централизованный стрелочный перевод № 27. ООО «Интер-Экспорт» имеет в безвозмездном временном пользовании железнодорожный путь необщего пользования, который примыкает к пути необщего пользования № 20 ООО «РКХП».

Указанная схема организации и функционирования участков железнодорожного пути, используемых ООО «РКХП» и ООО