Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2010 по делу n А53-3608/2008. Изменить решение

5.4) поставленного Покупателю газа, признается неустойкой. Невыбранные объемы газа в последующем периоде поставке не подлежат и отражаются в месячном акте поданного-принятого газа.

Пунктом 3.5 договора определено, что штраф, за суммарный объем газа, выбранный покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки рассчитывается следующим образом:

 - в период с 15 апреля по 15 сентября – с применением штрафного коэффициента в размере 1,9 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего договора,

-  в период с 16 сентября по 14 апреля – с применением штрафного коэффициента в размере 1,5 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего договора.

В случае внесения изменения в пункт 17 Правил поставки газа в Российской Федерации в части отмены применения коэффициентов в размере 1.1 и 1.5 за перерасход газа Покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным трем в течение календарного года.

ООО «Беркат-мебель» направило обществу «Кавказрегионгаз» протокол разногласий (том 1 л.д.57-58), которым просило исключить пункты 3.3. и 3.5 ввиду невозможности точного прогнозирования использования газа.

Данный протокол был отклонен письмом ООО «Кавказрегионгаз» от 12.10.2007 года.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что условие пункта 3.5 договора о применении штрафных коэффициентов за сверхдоговорное потребление газа нарушает антимонопольное законодательство, поскольку эти коэффициенты применяются при тех же обстоятельствах, что и коэффициенты, повышающие стоимость газа, предусмотренные пунктом 17 Правил поставки газа.

В силу статей 21 и 23 Закона от 31.03.1999г. № 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" цены на газ, тарифы на услуги по транспортировке газа и тарифы на услуги газораспределительных организаций подлежат государственному регулированию.

Как следует из пункта 1 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998г. № 162 (далее – Правила), положения, закрепленные в них, обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети.

Согласно пункту 5 Правил поставка газа производится на основании договора, заключаемого между поставщиком и покупателем в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, Правил и иных нормативных правовых актов.

Из пунктов 15, 17 Правил следует, что в случае потребления газа в большем, чем определено в договоре поставки газа, количестве стоимость сверхдоговорного объема газа и его транспортировки будет иной нежели та, которая установлена в договоре.

В соответствии с пунктом 17 Правил при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

Названным выше пунктом 3.5 договора поставки газа в редакции ООО «Кавказрегионгаз» потребителю (в настоящем случае – ООО «Беркат-Мебель») устанавливаются коэффициенты за сверхдоговорное потребление газа, повышающие стоимость газа, определенную Правилами поставки газа.

Тем самым, спорное условие договора нарушает регулируемый названными Правилами порядок ценообразования.

Кроме того, как следует из части 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Поскольку Правилами, положения которых являются обязательными для общества, устанавливается возможность для потребителя отбирать газ сверх согласованных в договоре с поставщиком объемов и предусматриваются последствия этого в виде повышающих коэффициентов к цене такого газа, нарушений условий договора поставки газа в данной части нет. Следовательно, установление в договоре поставки газа штрафа за разрешенное сверхдоговорное потребление газа не соответствует статье 330 ГК РФ.

Таким образом, из положений статей 8, 18, 21, 23, 26 Закона о газоснабжении, пунктов 1, 5, 12, 15, 17 Правил следует, что включение в договор поставки газа дополнительных по отношению к установленным пунктами 15 и 17 Правил штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема (с 15 апреля до 15 сентября – 1,9;  с 16 сентября по 14 апреля – 1,5), является нарушением регулируемого ценообразования в сфере газоснабжения и злоупотреблением доминирующим положением путем навязывания невыгодных для контрагента условий договора.

При таких обстоятельствах решение УФАС по Ростовской области о признании ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим требования антимонопольного законодательства по данному эпизоду и, как следствие, решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований заявителя в данной части являются законными.

Вместе с тем, судом первой инстанции сделан ошибочный вывод о том, что положения пункта 3.3 договора (о введении неустоек за невыборку газа) следует квалифицировать как нарушение антимонопольного законодательства.

Данный вывод противоречит сложившейся судебной практике (см. постановление Президиума ВАС РФ от 14.04.2009г. №15747/08 по делу N А25-352/08-5, определение ВАС РФ от 12.04.2010 г. №ВАС-325/10 о передаче в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора решения Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009 г и постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.09.2009 г. по делу №А32-25198/2008-63/301 как нарушающих единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм прав в части, касающейся оценки пункта 3.5 договора поставки газа).

Согласно пункту 12 Правил поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

Статья 515 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает для поставщика возможность отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товара в случае невыборки покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок. В целях исполнения обязательств, в соответствии со статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации договором может быть предусмотрена неустойка как способ обеспечения обязательств.

Включенные обществом «Кавказрегионгаз» в договор поставки газа условия о применении неустойки за невыборку газа не нарушают положений действующего законодательства, регулирующего правила и порядок поставки газа на территории Российской Федерации.

При таких обстоятельствах оспариваемые условия пункта 3.3 договора не могут считаться навязанными контрагенту в случаях, когда договорные отношения соответствуют требованиям правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения. В связи с тем, что условия договора о применении неустойки за невыборку газа допускаются вышеперечисленными нормативными правовыми актами, регулирующими правила поставки газа и правила пользования газом в Российской Федерации, в этой части в действиях общества «Кавказрегионгаз» состав антимонопольного правонарушения, предусмотренного пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», отсутствует. Следовательно, требования общества о признании незаконными решения и предписания УФАС от 14.07.2007 г. в данной части являются обоснованными.

Ввиду изложенного решение суда первой инстанции подлежит изменению, а требования ООО «Кавказрегионгаз» - частичному удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Ростовской области от 17 августа 2009 года изменить.

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 14.12.2007 г. (исх. №678/08 от 25.12.2007 г.) о признании ООО «Кавказрегионгаз» нарушившим часть 1 статьи 10 «О защите конкуренции» в части вывода о нарушении обществом "Кавказрегионгаз" антимонопольного законодательства действиями по включению в долгосрочный договор поставки газа с ООО «Беркат-Мебель» условия о применении штрафных коэффициентов за невыборку покупателем в течение месяца поставки договорного месячного объема газа.

Признать незаконным предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 14.12.2007г. №290 (исх. №679/08 от 25.12.2007г.) в части обязания ООО «Кавказрегионгаз» исключить пункт 3.3 из оферты договора поставки газа, направленного ООО «Беркат-Мебель».

Абзац второй резолютивной части решения исключить.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                        С.И. Золотухина

Судьи                                                                                             Н.Н. Иванова

Н.Н. Смотрова