Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2010 по делу n А53-29049/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

№ 97) указанный вид деятельности подпадает под уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Таким образом, размер вмененного дохода за квартал должен исчисляться для общества, начиная с декабря 2007 г.

Как видно из материалов дела с 19.12.2007 года ООО «Универсам-Северный» является плательщиком единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности согласно пп. 4 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации и п.п. 1.4 п. 1 Решения Ростовской-на-Дону городской Думы № 37 от 23.08.2005 г. «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, осуществляемых на территории города Ростова-на-Дону» (в ред. Решения Ростовской-на-Дону городской Думы от 28.02.2006г. № 97).

ООО «Универсам-Северный» осуществляется вид деятельности, подпадающий под применение ЕНВД - Оказание услуг по хранению  автотранспортных  средств на платных стоянках.

Статьей 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика.

Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В силу п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации размер вмененного дохода за квартал, в течение которого осуществлена соответствующая государственная регистрация налогоплательщика, рассчитывается исходя из полных месяцев начиная с месяца, следующего за месяцем указанной государственной регистрации.

Налогоплательщиками единого налога на вмененный доход в соответствии с п.1 ст. 346.28 являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта РФ, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Таким образом, квалифицирующим признаком плательщика единого налога на вмененный доход является фактическое осуществление предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход.

При этом апелляционная коллегия учитывает, что обязанность по уплате конкретного налога или сбора, согласно положениям статьи 44 Налогового кодекса Российской Федерации, возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора только с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора, и прекращается при возникновении обстоятельств, предусмотренных данной статьей Налогового кодекса Российской Федерации.

В рассматриваемом случае обстоятельством, с которым Кодекс связывает возникновение у налогоплательщика ООО «Универсам-Северный» обязанности по уплате единого налога на вмененный доход, является осуществление таким налогоплательщиком видов предпринимательской деятельности, подлежащих переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Из положения п. 10 ст.346.29 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что для вновь зарегистрированного (созданного) субъекта предпринимательства, являющегося плательщиком единого налога на вмененный доход, размер вмененного дохода за квартал, в течение которого была осуществлена его государственная регистрация в соответствии с законодательством РФ в качестве организации или индивидуального предпринимателя, рассчитывается исходя из полных месяцев начиная с месяца, следующего за месяцем указанной государственной регистрации.

При этом действующим налоговым законодательством не предусмотрена возможность уменьшения суммы единого налога на вмененный доход, подлежащей уплате, в связи с тем, что налогоплательщик осуществлял предпринимательскую деятельность, подпадающую под уплату данного налога, не с начала месяца, следующего за месяцем государственной регистрации.

При исчислении единого налога на вмененный доход имеет значение факт осуществления налогоплательщиком в отчетном периоде деятельности, подпадающей под обложение данным налогом, и не учитывается количество дней фактического осуществления налогоплательщиком, названной им деятельности в течение отчетного периода.

Таким образом, из системного толкования положений Налогового кодекса РФ следует, что обязанность по уплате единого налога на вмененный доход для налогоплательщиков возникает с момента начала деятельности, подпадающей под данный вид налогообложения.

Положения п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации о том, что размер вмененного дохода за квартал, в течение которого осуществлена соответствующая государственная регистрация налогоплательщика, рассчитывается исходя из полных месяцев начиная с месяца, следующего за месяцем указанной государственной регистрации, фактически разъясняет порядок уплаты налога при государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика.

Согласно п. 12 Письма Минфина России от 22.01.2003г. № 04-05-12/02 следует, что данная норма распространяется только на вновь зарегистрированных субъектов предпринимательства, в связи с чем ранее зарегистрированные и осуществляющие предпринимательскую деятельность субъекты предпринимательства, переводимые на уплату единого налога на вмененный доход в течение налогового периода, обязаны рассчитать единый налог на вмененный доход исходя из полных месяцев начиная с месяца, в котором они стали осуществлять виды деятельности, подпадающие под действие регионального закона о едином налоге.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 19.02.2008г. по делу № А32-1762/2007-11/65, постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27.10.2005г. по делу № Ф04-7539/2005, постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.03.2005г. по делу №А10-6114/04, постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 01.03.2004г. по делу №А39-1529/2003-112/11,

Как видно из материалов дела факт начала осуществления деятельности, подпадающей под применение ЕНВД, в декабре 2007 г. подтверждается данными журнала кассира-операциониста ООО "Универсам - Северный" (согласно журналу кассира-операциониста ООО "Универсам - Северный" по ККМ «Штрих-950К» номер производителя 00003309, первоначальным моментом поступления наличных денежных средств через кассу является 26.12.2007 г., согласно журналу кассира-операциониста ООО "Универсам - Северный" по ККМ «Штрих-950К» номер производителя 00003380, первоначальным моментом поступления наличных денежных средств через кассу является 24.12.2007 г.).

Таким образом, налоговый орган пришел к обоснованному выводу о том, что ООО «Универсам-Северный» в нарушение главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации не исчислен единый налог на вмененный доход за декабрь 2007 г.

Произведенный налоговым органом расчет единого налога на вмененный доход за 4 квартал. 2007 г., а также штрафных санкций по п. 2 ст. 119 и п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации проверен судебной коллегией и признан обоснованным.

При таких обстоятельствах, налоговый орган обоснованно доначислил обществу единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности за декабрь 2007 г. в сумме 69 321 руб., начислил пеню в сумме 14 399 руб., штраф за неуплату налога в сумме 13 864 руб., штраф за непредставление налоговой декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 103 982 руб.

При этом доводы общества, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, о том, что в рассматриваемом случае при рассмотрении налогового спора не обходимо учитывать результаты рассмотрения дела № А53-19553/2009, в рамках которого было признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области  № 1933 от 24.08.2009 года об отказе в государственной регистрации ООО «Универсам-Северный» в связи с его ликвидацией, не принимаются апелляционной коллегией, поскольку выводы, сделанные Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в постановлении от 30.04.2010 г. по делу А53-19553/2009 в отношении процедуры государственной регистрации ООО «Универсам-Северный» в связи с его ликвидацией не имеют правого значения по существу рассматриваемого по настоящему делу спора об обжаловании ненормативного акта налогового органа, вынесенного по результатам выездной налоговой проверки.

Как видно из материалов дела, ООО «Универсам-Северный» также оспаривает доначисление по единому налогу, взимаемому с налогоплательщиков, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы - в сумме 344 036 руб., начисление пени в сумме 54 138 руб., штрафа в сумме 34 941 руб.

Налоговый орган доначислил налог, начислил пеню и привлек общество к ответственности на том основании, что на расчетный счет общества в Филиале АКБ «МБРР» (ОАО) в г. Ростове-на-Дону поступили денежные средства за оказанные услуги от ООО «М.видео Менеджмент» в сумме 5 721 937,60 руб. от ИП Шапиро Михаила Романовича в сумме 12 000 руб. На основании выписки банка инспекция пришла к выводу, что указанные денежные средства были израсходованы обществом на собственные цели.

В соответствии со статьей 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации, общество является плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

На основании пункта 2 статьи 346.14 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиком избран объект налогообложения - доходы.

Согласно статье 346.15 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают следующие доходы: (в ред. Федерального закона от 21.07.2005 N 101-ФЗ) доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 Кодекса; (в ред. Федерального закона от 21.07.2005 N 101-ФЗ) внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 Кодекса.

Статьей 249 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются в соответствии со статьей 271 или статьей 273 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из оспариваемого решения на расчетный счет общества поступили денежные средства в сумме 5 721 937,60 руб. от контрагента ООО «М.видео Менеджмент» за оказанные услуги по платежным поручениям:

№ 369 от 04.05.2007 г. на сумму 133 172,27 руб. (арендная плата),

№ 368 от 04.05.2007 г. на сумму 1 349 012,44 руб. (арендная плата),

№ 867 от 04.06.2007 г. на сумму 60 000,00 руб. (оплата за обслуживание),

№ 969 от 06.06.2007 г. на сумму 134 021,13 руб. (арендная плата),

№ 968 от 06.06.2007 г. на сумму 1 357 611,29 руб. (арендная плата),

№ 065 от 09.07.2007 г. на сумму 1 346 149,65 руб. (арендная плата),

№ 308 от 06.08.2007 г. на сумму 1 341 970,82 руб. (арендная плата);

Кроме того, на расчетный счет общества поступили денежные средства от контрагента ИП Шапиро Михаила Романовича в сумме 12 000 руб. за оказанные услуги по платежным поручениям:

№ 112 от 10.05.2007 г. на сумму 6 000 руб. (арендная плата),

№ 133 от 05.06.2007 г. на сумму 6 000 руб. (арендная плата).

Между обществом и ООО «М.видео-Ростов-на-Дону» 01.06.2006 заключен договор о предоставлении услуг по обслуживанию грузового лифта, расположенного в здании по адресу: бул. Комарова,28.

Между обществом и ООО «М.видео-Ростов-на-Дону» 08.08.2006 заключен договор № МВР-УС-п 08/2006 аренды 2070,5 кв.м. нежилого помещения по адресу; г. Ростов-на-Дону, Ворошиловский район, бул. Комарова,28.

Между обществом и предпринимателем Шапиро М.Р. 25.07.2006 был заключен договор аренды нежилого помещения площадью 37,8 кв.м. по адресу; г. Ростов-на-Дону, бул. Комарова,28.

Выручка от оказания услуг, поступавшая на расчетный счет общества с момента заключения договоров облагалась по ставке 6%, предусмотренной упрощенной системой налогообложения.

По решению общего собрания участников общества от 12.02.07 было принято решение о приобретении обществом долей участников и в качестве оплаты действительной стоимости указанных частей долей было решено выдать по акту приема-передачи участникам в общую долевую собственность без выделения долей в натуре имущество, в том числе часть земельного участка, строение, нежилые помещения по адресу; г. Ростов-на-Дону, Ворошиловский район, бул. Комарова,28.

Имущество передано физическим лицам по акту приема-передачи от 12.02.2007.

Федеральной регистрационной службой по Ростовской области 19.04.2007 физическим лицам выданы свидетельства о государственной регистрации права.

В апреле 2007 года, в связи с реорганизацией общества, выкупом долей и оплатой сделки имуществом общества, а так же переходом права собственности на сдаваемые в аренду площади нежилого помещения от общества к физическим лицам, между собственниками  помещения и ООО «Управляющая компания Норд-Вест» был заключен агентский договор № 2/04-07 от 20.04.2007 г. на управление имуществом.

С апреля 2007 года уполномоченными собственниками ООО «Управляющая компания Норд-Вест» заключило Соглашение о сотрудничестве с обществом, по условиям которого общество выступает агентом по сбору арендных платежей и их перечислению на расчетный счет ООО «Управляющая компания Норд-Вест» либо, в случае необходимости, по распоряжениям принципалов - в адрес их контрагентов.

Таким образом, денежные средства, поступившие на расчетный счет ООО «Универсам-Северный» после 21.04.2007 г. (даты подписания сторонами Соглашения о сотрудничестве), а именно: в период с 04.05.2007 г. по 06.08.2007 г. от ООО «М.видео-Ростов-на-Дону» в размере 5 721 937,65 руб. и от ИП Шапиро в размере 12 000 руб., не являются выручкой общества от реализации товаров (работ, услуг) и, следовательно, не облагаются 6% налогом.

В мае-июле 2007 года денежные средства на расчетный счет общества поступали в адрес ООО «Управляющая компания Норд-Вест» по Соглашению о сотрудничестве от 21.04.2007 г. о приеме арендных платежей», поскольку расчетный общества использовался в качестве транзитного, и общество выполняло функции агента по сбору и перечислению платежей в адрес ООО «Управляющая компания Норд-Вест».

В августе 2007 года арендная плата на расчетный счет общества от ООО «М.видео Менеджмент» была зачислена ошибочно, что подтверждается письмом ООО «М.видео