Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2010 по делу n А32-52276/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                           дело № А32-52276/200917/1013

16 июля 2010 г.                                                                                   15АП-6485/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 июля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.

при участии от истцов:

Самаевой И.П. – Смирнова В.Е. по доверенности от 30.11.2009

Петрулевич И.Н.– Никифорова С.Е. по доверенности от 13.05.2008,

ДударьН.И. – Никифорова С.Е. по доверенности от 17.03.2008

от ответчиков:

ООО «Поликварт Краснодар» – Шнеер С.Я. по доверенности от 09.04.2009

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Самаевой И.П., Петрулевич И.Н., Дударь Н.И.,

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 апреля 2010 года по делу № А32-52276/2009-17/1013

принятое в составе судьи Крыловой М.В.

по иску Самаевой Ираиды Павловны, Петрулевич Игоря Николаевича, Дударь Николая Ивановича

к закрытому акционерному обществу «КраснодарЮжгазстрой»,

обществу с ограниченной ответственностью «Поликварт Краснодар»,

обществу с ограниченной ответственностью «Поликварт», г. Краснодар,

обществу с ограниченной ответственностью «Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт», г. Москва

о признании сделок недействительными

УСТАНОВИЛ:

Семаева Ираида Павловна, Петрулевич Игорь Николаевич, Дударь Николай Иванович, обратились в арбитражный суд Краснодарского края с иском к ЗАО «КраснодарЮжгазстрой», ООО «Поликварт Краснодар»,  ООО «Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт» о признании недействительными:

договора №  15 от 15.01.5007г.  на оказание услуг, заключенного между ЗАО  «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт»;

договора займа от 06.02.2007г., заключенного между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой » и ООО «Поликварт»;

договора займа от 19.03.2007г., заключенного между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт»;

договора займа № 33 от 07.05.2007г., заключенного между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт Краснодар»,

договора купли-продажи недвижимого имущества от 21.08.2007г., заключенного между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт Краснодар» и применении последствий недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.02.2010 по ходатайству истца к рассмотрению спора в качестве ответчика привлечено ООО «Поликварт», г. Краснодар (л.д. 81 т.1).

Исковые требования мотивированы тем, что оспариваемые сделки являются сделками с заинтересованностью, поскольку ООО «Поликварт» имеющий 56,3% акций в ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» является соучредителем ООО «Поликварт Краснодар».  Кроме того, ООО «Поликварт» выполнило работы по регистрации объектов недвижимости расположенных на земельном участке (на оплату аренды которого были израсходованы заемные средства) и изменению разрешенного использования земельного участка (для строительства и эксплуатации многоэтажных жилых домов), затем заняло денежные средства для оплаты задолженности  по арендной плате по земле, затем путем выдачи кредита через дочернее (зависимое) общество «Поликварт Краснодар» получило задолженность ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и в результате получило земельный участок, оформленный своими же силами с оплаченной арендной платой. Данные действия были направлены на заключение договора купли-продажи являются притворной сделкой (ч.2 ст.170 ГК РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.04.2010г. в иске отказано в связи с пропуском срока исковой давности, предусмотренного п.2 ст. 181 ГК РФ.

Семаева И.П., Петрулевич И.Н., Дударь Н.И. обжаловали решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.04.2010г. в установленном гл. 34 АПК РФ порядке. Жалоба мотивирована тем, что оспариваемые сделки (договоры займа от 06.02.2007, от 19.03.2007 и договор об оказании услуг от 15.01.2007) признаны судом совершенными с заинтересованностью. В нарушение ч.1 ст. 83, ч.1 ст.84 ФЗ «Об акционерных обществах» указанные сделки не были одобрены советом директоров до их совершения. В случае применения последствий недействительности указанных сделок (ч.2 ст.167 ГК РФ) у ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» отсутствовала бы задолженность перед ООО «Поликварт», вследствие чего не требовалось бы получение нового займа на погашение ранее полученных займов и договора об оказании услуг и погашение задолженности путем продажи недвижимого имущества. Суд отказал в удовлетворении иска по причине того, что истцы не воспользовались своим правом, а не обязанностью по участию в ежегодных собраниях акционеров. Документы, подтверждающие получение истцами информации о дате, времени и месте проведения общего собрания акционеров на котором решался вопрос об одобрении договора займа от 07.05.2007г. и договора купли-продажи от 21.08.2007г., не могут быть приняты в качестве доказательства одобрения их истцами. Договоры займа от 06.02.2007, от 19.03.2007 и договор об оказании услуг никогда и никем не одобрялись. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий, возникающих у общества или акционера в результате совершения сделок с заинтересованностью, должны представляться ответчиком, в связи с чем, суд необоснованно указывает на непредставление таких доказательств истцами.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Поликварт-Краснодар» указало, что в соответствии с договором займа № 33 от 07.05.2007, заключенным между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт-Краснодар», последнее предоставило заем в размере 14000000 руб. При этом единственным учредителем  ООО «Поликварт-Краснодар» являлось ООО «Раско», что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ. Не имея возможности возвратить заемные средства ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» передало ООО «Поликварт-Краснодар» имущество на эту же сумму. ООО «Поликварт-Краснодар» не совершало сделок с заинтересованностью. ООО «Поликварт-Краснодар» произвело снос переданных по договору объектов и возвело на их месте многоэтажные жилые дома. Истцами пропущен срок исковой давности по неуважительным причинам.

В судебном заседании представители истцов апелляционную жалобу подержали, просили отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.04.2010г., исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.04.2010г. без изменения.

Иные участвующие в деле лица в судебное заседание не явились, отзывы на апелляционную жалобу не представили. В соответствии со ст.ст. 156,266 АПК РФ дело в порядке апелляционного производства рассмотрено в отсутствие представителей не явившихся ответчиков, надлежащим образом уведомленных о месте и времени судебного разбирательства.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что истцы являются акционерами ЗАО «КраснодарЮжгазстрой», владеющими следующим количеством акций: Семаева И.П. – 620 шт. акций, Петрулевич И.Н. – 262 шт. акций, Дударь Н.И. – 5 шт. акций (л.д. 50-52 т.1).

15.01.2007г. между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» (заказчик) и ООО «Поликварт» (исполнитель) был заключен договор № 15 на оказание услуг, в соответствии с условиями которого исполнитель обязался оказать услуги, связанные с оформлением разрешительно-правовой документации на земельный участок, площадью 1,48 га, принадлежащий ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» на праве аренды по договору аренды № 119 от 29.01.1996 и расположенный в г. Краснодаре по ул. Чехова,4.

06.02.2007г. года между этими же лицами заключен договор займа № 10, в соответствии с условиями которого, ООО «Поликварт» выступило в роли займодавца и обязалось выдать взаймы ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» денежные средства в размере 2131000 руб. 00 коп., а ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» обязался возвратить полученную сумму займа в срок до 21.12.2007г. и уплатить за пользование займом 9% годовых.

19.03.2007 г. эти же лица заключили договор займа № 11, по условиям которого ООО «Поликварт» предоставило ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» заем в сумме 6100000 руб. на срок до 31.12.2007 г. с уплатой за пользование займом 10% годовых.

07.05.2007г. между ООО «Поликварт Краснодар» и ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» заключен договор займа № 33, по условиям которого ООО «Поликварт Краснодар» выдало последнему заем в размере 14000000 руб. на срок до 31.05.2007г. с уплатой 10,5% годовых за пользование займом.

Из соглашения о погашении обязательства по договору займа от 20.08.2007г., заключенному между ООО «Поликварт Краснодар» и ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» следует, что во исполнение обязательств возврата денежных средств по договору займа от 07.05.2007г. заемщик обязуется в срок до 01.09.2007г. заключить договор купли-продажи нежилых строений, принадлежащих заемщику на праве собственности: контору, литер: А, площадью 302,9 кв.м.; здание цеха изоляции, пл. 253,2 кв.м. Литер: П; центральный склад, площадью 299,5 кв.м. Литер Г4; главный производственный корпус, площадью 1646,4 кв.м. Литер Г5.

21.08.2007 г. между этими же лицами заключен договор купли-продажи недвижимого имущества, в соответствии с которым ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» обязался передать в собственность ООО «Поликварт Краснодар» следующее недвижимое имущество, расположенное  по адресу: г.Краснодар, Центральный округ, ул.Чехова, д.4:

контора, литер: А, площадью 302,9   кв.м ;

здание цеха изоляции, пл. 253,2 кв.м.   Литер: П

центральный склад, площадью 299,5 кв.м. Литер Г4;

главный производственный корпус, площадью 1646,4 кв.м. Литер Г5.

В соответствии с п.2.1 указанного договора стоимость отчуждаемого имущества составила 14000000 руб., а в п.2.2 договора стороны указали, что расчеты по договору произведены полностью до его подписания.

11.09.2007г. между «Поликварт Краснодар» (сторона 2) и ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» (сторона 1) подписан договор, по условиям которого, в связи с переходом права собственности на объекты недвижимости сторона 1 уступает, а сторона 2 принимает все права и обязанности по договору аренды земель несельскохозяйственного назначения от 29.01.1996г. №119. Стороне 2 переходит в пределах срока договора право аренды земельного участка из земель населенных пунктов, площадью 14801,26 кв.м. с кадастровым номером 23:43:03 06 035:0031, расположенного по адресу: Краснодарский край, г.Краснодар, Центральный округ, ул.Чехова, 4.

Согласно пункту 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах сделка» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных данным Законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Оценивая оспариваемые истцами сделки на наличие в них признаков заинтересованности, суд первой инстанции пришел к выводу, что заинтересованным лицом выступает ООО Центр по проектированию и строительству общественных и жилых зданий «Поликварт», являющийся акционером стороны по сделке (ЗАО «КраснодарЮжгазстрой») и аффилированным лицом других сторон по сделкам -ООО «Поликварт» и ООО «Поликварт Краснодар» .

Согласно справке об операциях по лицевому счету зарегистрированного лица № 132441) с 18.05.2007г. «Поликварт Краснодар» по настоящее время является акционером ЗАО «КраснодарЮжгазстрой», а ООО «Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт», г. Москва являлся акционером ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» до 25.05.2007г. (л.д. 19-19 т.2).

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ от 12.03.2010 участником ООО «Поликварт» является ООО Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт» (л.д. 117 т.1).

В приобщенных истцами к исковому заявлению основных сведениях о юридическом лице отражено ООО Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт» в качестве одного из участников ООО «Поликварт Краснодар», однако, данный документ не заверен и не позволят установить дату, по состоянию на которую была актуальна данная запись.

В силу ст.ст. 71, 75 АПК РФ, приобщенные к исковому заявлению основные сведения об ООО «Поликварт Краснодар» не могут быть приняты в качестве надлежащего доказательства наличия у ООО Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт» статуса участника ООО «Поликварт Краснодар» на дату совершения оспариваемых сделок.

Тем более, что из представленной суду апелляционной инстанции выписки из ЕГРЮЛ от 03.04.2007г. №02703 и имеющейся в деле выписки из ЕГРЮЛ от 15.03.2010 № 06-56-2611 (л.д. 127 т.1), следует, что у ООО «Поликварт Краснодар» на указанные даты имелся единственный участник ООО «РАСКО».

Оспариваемые истцами сделки (договоры на оказание услуг № 15 от 15.01.2007г., займа от 06.02.2007г., от 09.03.2007г.) совершены между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт», когда ООО «Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт» являлся акционером ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и одновременно участником ООО «Поликварт». Данный факт участвующими  в деле лицам не опровергнут.

Вывод суда первой инстанции о том, что на момент заключения договора займа от 07.05.2007г. между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и ООО «Поликварт Краснодар», ООО Центр по проектированию и строительству жилых и общественных зданий «Поликварт» являлось одновременно их акционером и участником, не подтвержден надлежащими доказательствами.

Договор купли-продажи недвижимого имущества от 21.08.2007г. заключен между ЗАО «КраснодарЮжгазстрой» и его акционером ООО «Поликварт Краснодар».

В соответствии с п.1 ст.81 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета)