Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2008 по делу n А53-23163/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                              дело №  А53-23163/2007-С5-23

08 мая 2008г.                                                                                      № 15АП-1912/2008

Резолютивная часть постановления объявлена              07 мая 2008г.

Полный текст постановления изготовлен                      08 мая 2008г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г., Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от заявителя: Кобина Д.М. представителя по доверенности от 24.10.2007г., паспорт 60 01 № 710165, выданный 10.09.2001г. ОВД Октябрьского района г. Ростова-на-Дону, Соколовой Л.П. по доверенности от 07.05.2008г., паспорт 60 06 № 887500, выдан 23.01.2007г. ОВД  Пролетарского района г. Роства-на-Дону

от заинтересованного лица: Дроздова В.О. специалиста 2 разряда юридического отдела по доверенности от 18.10.2007г. № 16-01/22412

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21 февраля 2008г. по делу № А53-23163/2007-С5-23

по заявлению индивидуального предпринимателя Брикуновой Ольги Михайловны

к заинтересованному лицу ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону

о признании незаконными действий налоговой инспекции и обязании возвратить 31 541,32 руб.

принятое в составе судьи Воловой Н.В.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Брикунова Ольга Михайловна (далее – предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону (далее – налоговая инспекция) о признании незаконными действий налоговой инспекции и обязании возвратить 31 541,32 руб. (уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ требования, т. 1, л.д. 28).

Судом отказано в удовлетворении заявления об уточнении заявленных предпринимателем требований о признании незаконными инкассовых поручений от 19.11.2007г. № 10827 и от 19.11.2007г. № 10728, действий  должностных лиц налоговой инспекции по взысканию в безакцептном порядке 31 302,50 руб. НДС и 238,72 руб. пени, решения об отказе  в осуществлении зачета (возврата) от 17.01.2008г. № 877 и обязании налоговой инспекции  возвратить 31 302,50 руб. НДС, взысканных инкассовым поручением от 19.11.2007г. № 10827 и 238,72 руб. пени по НДС, взысканных инкассовым поручением от 19.11.2007г. № 10828 и 6 576,37 руб.  суммы излишне взысканного единого социального налога.

Решением суда от 21 февраля 2008г. заявленные требования удовлетворены. Признаны незаконными действия налоговой инспекции по взысканию в безакцептном порядке 31 541,32 руб. Налоговая инспекция обязана возвратить предпринимателю излишне взысканные 31 302,50 руб. НДС и 238,72 руб. пени по НДС. Распределены расходы по государственной пошлине.

Судебный акт мотивирован следующим. Налоговая инспекция неправомерно в бесспорном порядке взыскала по инкассовым поручениям № 10827 и № 10828 от 19.11.2007г. задолженность по НДС за 1 квартал 2003г. в размере 31 302,50 руб. и 238,72 руб. пени по НДС. По состоянию на 14.02.2008г. у предпринимателя отсутствует задолженность по уплате налогов, пени и штрафов.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилась налоговая инспекция  с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 21 февраля 2008г. отменить. Принять новый судебный акт.

По мнению подателю жалобы, судом первой инстанции не учтено, что решением от 17.01.2008г. № 38 предпринимателю возвращено 30 174,70 рублей налога на добавленную стоимость, кроме того, в карточке расчетов с бюджетом по НДС у предпринимателя отсутствует переплата по НДС, следовательно,  вернуть 31 541,22 руб. НДС не представляется возможным.

В отзыве на апелляционную жалобу предприниматель просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассматривается по правилам главы 34 АПК РФ.

В судебном заседании представитель налоговой инспекции настаивал на доводах, изложенных в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить, принять новый судебный акт. 

Представители предпринимателя возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили решение суда оставить без изменения.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив имеющиеся в деле доказательства, пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, предприниматель представила в налоговую инспекцию 22.10.2007г.  декларации по НДС за август и сентябрь 2007г. (т. 1, л.д. 12-21). В соответствии с указанными декларациями, исчислено к уплате в бюджет по сроку 20.09.2007г. - 312 287 руб., а по сроку 20.10.2007г. – 220 583 руб. налога на добавленную стоимость.

Налоговая инспекция выставила предпринимателю требование об уплате налога и пени по состоянию на 25.10.2007г. № 28924, которым предложила в срок до 16.11.2007г. уплатить указанные в декларациях суммы налога и начисленные по состоянию на 24.10.2007г. пени по НДС в сумме 3 686,25 руб. (т. 1, л.д. 5,6).

Предприниматель 28.10.2007г. представила в налоговую инспекцию уточненные декларации по НДС за август 2007г. и сентябрь 2007г. согласно которым, по сроку уплаты 20.09.2008г. подлежит уплате НДС в сумме 18 368 руб., по сроку уплаты 20.10.2007г. подлежит возмещению из бюджета 271 759 руб. НДС (т. 1, л.д.7-11, 22-26).

Уточненные декларации отражены в карточке расчетов с бюджетом (т.1, л.д. 45-50).

Платежным поручением от 30.10.2007г. № 377 предпринимателем уплачен НДС в сумме 18 368 руб. за август 2007г. (т. 1, л.д. 29).

Налоговая инспекция 19.11.2007г. приняла решение № 9077 о взыскании налога и пени за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банке во исполнение которого, предъявила к расчетному счету предпринимателя 19.11.2007г. инкассовые поручения № 10828 об уплате 238,72 руб. пени по НДС и № 10827 об уплате 31 302,50 руб. НДС (т. 1, л.д. 30-31, 51).

Считая указанные действия налоговой инспекции незаконны, предприниматель обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании действий по взысканию налога и пени незаконными и обязании налоговой инспекции вернуть налог на добавленную стоимость и пеню, излишне взысканные указанными выше инкассовыми поручениями.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд руководствовался следующим.

В силу пп. 1 п. 1 ст. 23 и п. 1 ст. 45 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги, исполняя эту обязанность в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Согласно ст. 45 НК РФ неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налогоплательщику налоговым органом требования об уплате налога.

В соответствии с п. 1 ст. 69 НК РФ требованием об уплате налога признается направленное налогоплательщику письменное извещение о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога и соответствующие пени.

Согласно ст. 70 НК РФ требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев после наступления срока уплаты налога, если иное не предусмотрено Кодексом. Требование об уплате налога и соответствующих пеней, выставляемое налогоплательщику на основании решения налогового органа, принятого по результатам налоговой проверки, должно быть направлено ему в десятидневный срок с даты вынесения соответствующего решения.

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок взыскание налога с предпринимателя в 2003г. производилось только в судебном порядке в соответствии с п. 3 ст. 48 НК РФ путем предъявления соответствующего заявления в суд в течение 6 месяцев  после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Подпунктом 5 п. 1 ст. 21 НК РФ закреплено право налогоплательщика на своевременный зачет или возврат  сумм излишне взысканных  налогов, пеней, штрафов.

Сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном ст. 79 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 79 НК РФ возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со статьей 78 настоящего Кодекса.

Пунктом 2 ст. 79 НК РФ установлено, что решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

В соответствии с п. 3 ст. 79 НК РФ заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда.

Исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

В случае если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных в порядке, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи, процентов на эту сумму.

Согласно п. 4 ст. 79 НК РФ налоговый орган, установив факт излишнего взыскания налога, обязан сообщить об этом налогоплательщику в течение 10 дней со дня установления этого факта.

Указанное сообщение передается руководителю организации, физическому лицу, их представителям лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату его получения.

Из буквального толкования слов и выражений ст. 79 НК РФ, и из смысла ее положений в целом не усматривается, что налогоплательщик перед обращением в суд должен в обязательном порядке обратиться в налоговый орган с заявлением о возврате излишне взысканного налога.

Исследуя изложенные нормы права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что вопрос о возврате излишне взысканной суммы налога может быть разрешен в рамках двух процедур: административной, то есть налоговым органом по заявлению налогоплательщика, или судебной - в порядке искового производства. То есть подача заявления в налоговый орган в данном случае не является досудебным порядком разрешения спора.

Указанный вывод согласуется со сложившейся судебной практикой: постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 29.04.2008г. по делу № А32-1686/2007-23/43, от 25.03.2003 г. по делу № А-32-21190/2002-34/595, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.11.2005 г. № Ф04-8388/2005 (17045-А27-26), ФАС Московского округа от 19.09.2006 г. по делу № КА-А40/8755-06, ФАС Поволжского округа от 01.06.2004 г. по делу № А65-17059/03-СА2-9, ФАС Северо-Западного округа от 04.05.2005 г. по делу № А26-11169/04-213.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением от 03.11.2006г. № 16-14/128 вынесенным по результатам выездной налоговой проверки предпринимателю доначислен НДС в сумме 31 307,16 руб. за 1 квартал 2003г. в связи с тем, что налоговая инспекция своевременно в 2003г. не отразила в карточке расчетов с бюджетом начисления по декларации за 1 квартал 2003г.

Правомерность данного решения была предметом оценки в рамках дела № А53-18408/2006-С6-48, возбужденного Арбитражным судом Ростовской области по заявлению предпринимателя Брикуновой О.М. о признании незаконным решения № 16-14/128 от 3.11.206г. Решением суда от 16.05.2007г., постановлением суда апелляционной инстанции от 02.08.2007г. и постановлением ФАС СКО от 07.11.2007г. решение налоговой инспекции № 16-14/128 от 03.11.2006г. признано незаконным в части доначисления НДС за 1 квартал 2003г. в сумме 31 307,16 руб. (т. 1, л.д. 82-95, 144-148, т. 2, л.д. 1-9).

Во исполнение решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности от 03.11.2006г. № 16-14/128 налоговая инспекция на основании инкассового поручения от 13.12.2006г. № 11931 взыскала с предпринимателя 99 683,16 руб. – всю сумму НДС, доначисленную указанным выше решением налоговой инспекции (т. 2, л.д.30-31).

Учитывая вышеизложенное, налоговая инспекция излишне взыскала с предпринимателя 31 307,16 руб. налога на добавленную стоимость инкассовым поручением от 13.12.2006г. № 11931 (т. 1 л.д. 73).

Предприниматель заявлением от 17.12.2007г. просил налоговую инспекцию вернуть излишне взысканную сумму налога по НДС в размере 31 307,16 руб. ссылаясь на вступившие в законную силу судебные акты по делу № А53-18408/2006-С6-48 (т.1, л.д. 63).

Во исполнение указанного заявления налоговая инспекция на основании решения от 17.01.2008г. № 38 вернула на расчетный счет предпринимателя 30 174,70 руб. (т. 2, л.д. 126).

Как следует из материалов дела,  предприниматель 14.03.2003г. представил в налоговую инспекцию декларацию по НДС за 1 квартал 2003г. (т. 2, л.д.25-26).

Налоговая инспекция более чем через 4 года - 06.09.2007г. отразила в карточке расчетов с бюджетом предпринимателя начисления по декларацию по НДС за 1 квартал 2003г. в размере 31 307,16 руб. (т. 1, л.д. 75).

В соответствии с положениями п. 3 ст. 48 НК РФ налоговая инспекция могла взыскать с предпринимателя указанную сумму налога только в судебном порядке, путем предъявления соответствующего заявления в суд в срок до 30 января 2004г.

В связи с тем, что требование об уплате налога и пени по состоянию на 25.10.2007г. № 28924 было фактически исполнено предпринимателем до истечения срока на добровольную уплату сумм налога на добавленную стоимость за август и сентябрь 2007г. путем представления уточненных деклараций и оплаты налога платежным поручением от 30.10.2007г. № 377 решение налоговой