Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2008 по делу n А32-11994/2007. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-11994/2007-19/305

18 июля 2008 г.                                                                                   15АП-1568/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 июля 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, А.В. Гиданкиной

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Винокур И.Г.

при участии: от заявителя: старший специалист 2-го разряда отдела налогового аудита Дрюкова Е. В. по доверенности № 05-20/00048 от 10.01.2008 г.,

от заинтересованного лица:  директор Крынин М. Ю.; юрисконсульт Бородина М. Н. по доверенности б/н от 03.03.2008 г.;

от третьих лиц: МУП ЖКХ "Темижбекское" – представитель Грибанова В. Г. по доверенности б/н от 02.06.2008 г.;

Администрации муниципального образования Кавказского района – представитель не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление Межрайонной ИФНС России №5 по Краснодарскому краю

к заинтересованному лицу: МУП ТВК "Темижбекский"

при участии третьих лиц: МУП ЖКХ "Темижбекское", Администрации муниципального образования Кавказского района

о взыскании 2 784 670,56 руб.

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России № 5 по Краснодарскому краю  (далее – налоговая инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о взыскании с МУП ТВК "Темижбекский" 2 784 670,56 руб.

Решением суда от 31 января 2008 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что заявленная сумма задолженности включена в реестр требований кредиторов МУП ЖКХ «»Темижбекское» по делу А32-10331/2007-44/320Б, следовательно, правовые основания для удовлетворения требований заявителя отсутствуют.

Межрайонная ИФНС России №5 по Краснодарскому краю обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просила отменить судебный акт и взыскать задолженность в сумме 2 784 670,56 руб.

По мнению подателя жалобы, согласно определению от 19.11.07г. по делу А32-10331/2007-44/320 Б-224 УТ требования МИФНС России №5 по Краснодарскому краю были включены в реестр требований кредиторов. (общая сумма задолженности составляет 4 361 599,92 руб. в т.ч. налоги 3 714 708,36 руб., пени – 613 219,06 руб., штрафы – 33 672,50 руб.), однако штрафы в реестр требований кредиторов включены не были. Согласно оценки объектов недвижимости и транспортных средств, проведенной ООО «Отрадненская независимая экспертная компания оценщиков» рыночная стоимость зданий, сооружений, транспортных средств, принадлежащих МУП ЖКХ «Темижбекское» составляет 316 447 руб., т.е. данных средств недостаточно для погашения сложившейся на момент реорганизации задолженности по налогам, пеням и штрафам.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.04.08г. отменено решение суда от 31 января 2008 г.

Основанием для отмены судебного акта послужило рассмотрение  спора и вынесение судом решения в отсутствие третьего лица – МУП ЖКХ «Темижбекское» не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Настоящее дело рассматривается судебной коллегией в порядке части 5 статьи 270 АПК РФ по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в связи с отменой решения суда первой инстанции по процессуальным основаниям.

От третьего лица привлеченного к участию в деле судом апелляционной инстанции – Администрации муниципального образования Кавказского района поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя. Судебной коллегией ходатайство удовлетворено.

          Налоговая инспекция в  судебном заседании уточнила требования по заявлению, просила привлечь МУП ТВК "Темижбекский" к солидарной ответственности по долгам МУП ЖКХ "Темижбекское" и взыскать с  МУП ТВК "Темижбекский" 1470998.25 руб., в том числе налог 1324017 руб., пеню 146980,29 руб. От остальной части требований отказалась./ определение суда от 03.06.08г./ Судебной коллегией редакционное уточнение требований принято.

Представители  заинтересованного лица в судебном заседании требования не признали, просили в удовлетворении требований отказать.

Представитель конкурсного управляющего поддержала доводы инспекции, считает, что реорганизация была направлена на уклонение от уплаты налогов, анализом финансового состояния МУП ЖКХ "Темижбекское" выявлены  признаки преднамеренного банкротства, у предприятия банкрота отсутствует ликвидное имущество достаточное для удовлетворения требований кредиторов, в связи с чем, МУП ТВК "Темижбекский" должно быть привлечено к солидарной ответственности.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что заявленные требования  подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 23 ноября 2001г. зарегистрировано МУП «ЖКХ «Темижбекское».

Постановлением главы муниципального образования Кавказский район от 18 сентября 2006 года № 829 «О реорганизации МУП ЖКХ «Темижбекское» принято решение о реорганизации МУП ЖКХ «Темижбекское» путем выделения из него МУП «Тепловодокомплекс Темижбекский».

МУП ЖКХ «Темижбекское» о реорганизации уведомило кредиторов предприятия,  поместило в районной газете «Колос», журнале «Вестник государственной регистрации» сообщение о таком решении.

20 октября 2006г. вынесено постановление № 951 главой муниципального образования Кавказского района о реорганизации МУП «ЖКХ «Темижбекское» путем выделения, которое вступило в силу 1 ноября 2006г.

Глава муниципального образования Кавказский район утвердил устав вновь созданного юридического лица, передаточный акт и разделительный баланс между МУП ЖКХ «Темижбекское» и МУП «Тепловодокомплекс Темижбекский» на 20 октября 2006 года.

Согласно разделительному балансу, содержащему положения о правопреемстве реорганизованного юридического лица в отношении кредиторов МУП ЖКХ «Темижбекское» у реорганизованного юридического лица остались: основные средства на сумму - 2493515 рублей; оборотные активы на сумму - 627459 рублей; сырье и материалы на сумму - 2708 рублей; налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям на сумму - 40200 рублей; денежные средства на счетах в банке - на сумму - 42445 рубля; просроченная дебиторская задолженность на сумму - 489000 рублей; прочие оборотные активы на сумму - 53105 рублей. Таким образом, активы МУП ЖКХ «Темижбекское» после разделения составили 3 120 974 рублей.

По состоянию расчетов на 16.11.2006г. за МУП ЖКХ «Темижбекское» числится задолженность по уплате налогов и (или) сборов на сумму 2 784 670,56 руб., в том числе по налогам – 2 515 898,74 руб.

16 ноября 2006г. согласно Решению № 59А о государственной регистрации юридических лиц было зарегистрировано муниципальное унитарное предприятие ТВК «Темижбекский».

23 января 2007г. Главой муниципального образования Кавказского района принято постановление № 37 «О ликвидации МУП ЖКХ «Темижбекское» в связи с нерентабельностью со 2 апреля 2007г.

2 апреля 2007г. на основании постановления № 37 от 23 января 2007г.  начала действовать  ликвидационная комиссия МУП ЖКХ «Темижбекское».

Из материалов дела следует, что 17 апреля 2007г. МУП ЖКХ «Темижбекское» обратилось в суд с заявлением о признании ликвидируемого предприятия несостоятельным (банкротом), из которого следует, что у должника имеется имущество балансовой стоимостью на сумму 5 361 326 руб. /т.2 л.д.39/

Согласно уточненного разделительного баланса на 01.11.06г. МУП ЖКХ «Темижбекское» основные средства составляют 2 493 515,42 руб., запасы 2 707,9 руб., дебиторская задолженность 489 000,09 руб., денежные средства 42 445,38 руб., прочие оборотные активы 53 105,33 руб., займы и кредиты 55 000 руб., кредиторская задолженность 3 029 345,28 руб. (т. 5 л.д. 51).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.07.07г. по делу А32-10331/2007-44/320Б в отношении МУП ЖКХ «Темижбекское» введено конкурсное производство.

Межрайонной ИФНС России № 5 по Краснодарскому краю, в отношении МУП ЖКХ «Темижбекское» был проведен комплекс мероприятий в соответствии со ст. 46, 47 НК РФ, выставлены требования: № 4380 от 15.05.2006г. на сумму 439182,13 руб., № 6391 от 19.06.2006г. на сумму 181418,73 руб., № 6493 от 20.06.06г. на сумму 214792,69 руб., № 6494 от 20.06.2006г. на сумму 535656,33 руб., № 7306 от 31.07.2006г. на сумму 286327,36 руб., № 9100 от 14.08.2006г. на сумму 19294,28 руб., № 23136 от 14.09.2006г. на сумму 84 836 руб., № 23680 от 16.10.2006г. на сумму 91 136,74 руб., № 24807 от 13.11.2006г. на сумму 148 561,02 руб., № 25895 от 17.11.06г на сумму 4914 руб. приняты решения о взыскании задолженности за счет денежных средств организации на счетах в банках: №1239 от 01.06.2006г. на сумму 433182,13 руб., № 1688 от 07.07.2006г. на сумму 181359,15 руб., № 1689 от 07.07.06г, № 1690 от 07.07.2006г. на сумму 535656,33 руб., № 2439 от 16.08.2006г. на сумму 286327,36 руб., № 2843 от 06.09.2006г. на сумму 19294,28 руб., № 3941 от 20.10.2006г. на сумму 84728,49 руб., № 4133 от 30.10.2006г. на сумму 91136,74 руб., №4628 от 29.11.2006г. на сумму 148561,02 руб.. № 4629 от 29.11.06г.

На основании постановлений №323 от 21.07.2007г., №753 от 24.10.2006г., №794 от 13.11.2006г. и №819 от 07.12.2006г. возбуждены исполнительные производства, которые окончены 25.05.07г. в связи с передачей исполнительных документов ликвидационной комиссии.

Налоговым органом в адрес МУП «ТВК «Темижбекский» была направлена претензия № 05-20/02264 от 11.05.2007г., в которой МУП «ТВК «Темижбекский» было предложено уплатить задолженность по налогам и сборам в размере 3 215 759.90 руб. солидарно с МУП ЖКХ «Темижбекское».

Полагая, что действия МУП ЖКХ «Темижбекское» по реорганизации совершены с целью уклонения от выполнения обязательств по налогам, основные средства, оставшиеся на балансе у МУП ЖКХ «Темижбекское» являются неликвидными, предприятие не имеет возможности погасить имеющуюся задолженность перед бюджетом по налогам,  инспекция обратилась в суд с заявлением о привлечении МУП ТВК "Темижбекский" к солидарной ответственности по долгам МУП ЖКХ "Темижбекское" и взыскании с  МУП ТВК "Темижбекский" 1470998.25 руб., в том числе налогов 1324017 руб., пени 146980,29 руб.

Инспекцией приведен подробный расчет предъявленных ко взысканию сумм по каждому требованию и решению, по каждому налогу /т.4 л.д.123-127/, представлены декларации и расчеты пени.

  Расчет пени признан судом достоверным, срок на обращение инспекции в суд с требованием к МУП ТВК "Темижбекский" о взыскании проверен судебной коллегией и признан не пропущенным, так как  пунктом 3 статьи 50 НК РФ установлено, что реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником этого юридического лица. Исключение для солидарного исполнения обязанности законом также не предусмотрено.

Инспекцией и МУП ТВК "Темижбекский" составлен и подписан акт сверки задолженности предъявленной ко взысканию /т.4 л.д.140-142/ с указанием налоговых периодов, видов налогов, произведенных оплат на общую сумму 1324017 руб.

Согласно пункту 1 статьи 50 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном данной статьей.

Согласно пункту 2 статьи 50 НК РФ исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник (правопреемники) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям. Правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него данной статьей обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков.

В соответствии с п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

В силу п. 1 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Согласно пункту 8 статьи 50 Налогового кодекса Российской Федерации при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает.

Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда, выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.

Из этого следует, что предприятие должно уплатить налоги и пени своего правопредшественника только в случае, если оно не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов.

В силу статьи 322 ГКРФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются