Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2008 по делу n А32-1983/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а,Отменить решение полностью и оставить иск без рассмотрения полностью

г. (ООО «Аква-Сервис»).

Довод заявителя о законности налогового вычета по счетам-фактурам б/н от 30.04.2005 г., б/н от 30.05.2005 г. (ЗАО «Славянское»), № Т-счф-000073 от 29.06.2005 г.  (ЗАО «ТПК Техноэкспорт»), № 1952 от 05.05.2005 г., № 1857 от 12.05.2005 г. (ОАО «Компания «Краснодарагропромснаб – 1»), правильно отклонен судом первой инстанции по тому основанию, что факт неподписания счета-фактуры главным бухгалтером организации свидетельствует о несоответствии такого счета-фактуры требованиям пункта 6 статьи 169 НК РФ, что является основанием для отказа налогоплательщику в праве на налоговый вычет.

Между тем, отказывая ООО "Агрофирма "Славянская" в удовлетворении требований о признании недействительным решения ИФНС России по г. Славянску-на-Кубани Краснодарского края от 29.06.2006г. № 850 12.33-390 об отказе в привлечении ООО Агрофирма «Славянская» к налоговой ответственности, которым обществу доначислен НДС в сумме 904 162 рубля, суд первой инстанции не учел следующего.

В уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2005 года налог исчислен в сумме 521 043 рубля, налоговые вычеты заявлены в сумме 2 626 180 рублей, по итогам налогового периода общая сумма НДС, исчисленная к уменьшению (вычету), составила  2 105 137 рублей. При уменьшении налогового вычета на сумму 904 162 рубля по итогам налогового периода суммы НДС к уплате в бюджет не возникнет.  В то время как решением налогоплательщик обязывается уплатить 904 162 рубля. Оснований, по которым такая обязанность у него возникла, инспекцией не названо. Превышение налоговых вычетов над общей суммой налогов, исчисленных по операциям, признаваемым объектом налогообложения, не может быть квалифицировано в качестве неуплаченного (не полностью уплаченного) в бюджет налога (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.06.2005 N 1321/05).

Таким образом, сам по себе неправомерно примененный налоговый вычет не образует не уплаченную в бюджет сумму налога.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, а требования ООО "Агрофирма "Славянская" о признании недействительным решения ИФНС России по г. Славянск-на-Кубани от 29.06.2006г. № 850 12.33-390 об отказе в привлечении ООО Агрофирма «Славянская» к налоговой ответственности в части возложения на общество обязанности уплатить НДС в сумме 904 162 рубля  – удовлетворению.

Требование ООО "Агрофирма "Славянская"  об обязании налоговой инспекции возвратить на расчетный Общества счет 904 162 руб. надлежит оставить без рассмотрения ввиду следующего.

Согласно статье 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику. Решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом на основании письменного заявления налогоплательщика, с которого взыскан этот налог, в течение двух недель со дня регистрации указанного заявления, а судом – в порядке искового производства.

В пункте 23 Постановления Пленума ВАС РФ № 5 от 28.02.2001 г. разъяснено, что согласно статьям 78 и 79 НК РФ налоговый орган при наличии соответствующего заявления налогоплательщика обязан вернуть налогоплательщику излишне уплаченную или излишне взысканную сумму налогов и пеней за вычетом сумм, подлежащих зачету в установленном данными статьями порядке в счет имеющейся у налогоплательщика задолженности по налогам и пеням. Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога в налоговый орган может быть подано в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, а исковое заявление в суд – в течение 3 лет.

Из материалов дела следует, что ООО "Агрофирма "Славянская"   с заявлением о возврате необоснованного взысканного налога в сумме 904 162 рубля в ИФНС России по г. Славянску-на-Кубани Краснодарского края не обращалось, в связи с чем следует вывод о несоблюдении обществом досудебного порядка урегулирования спора с налоговым органом, что в соответствии со ст. 148 АПК РФ является основанием для оставления данного требования заявителя без рассмотрения.

На основании ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины, уплаченные обществом, подлежат взысканию с налогового органа.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

            Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2008 г. по делу № А32-1983/2007-19/1-2008-56/33 отменить.

            Признать недействительным решение ИФНС России по г. Славянску-на-Кубани Краснодарского края от 29.06.2006 г. № 850 12.33-390 «Об отказе в привлечении ООО Агрофирма «Славянская» к налоговой ответственности» в части возложения на общество обязанности уплатить НДС в сумме 904 162 рубля.

            Требование ООО Агрофирма «Славянская» о возврате 904 162 рубля НДС оставить без рассмотрения.

            Взыскать с ИФНС России по г. Славянску-на-Кубани Краснодарского края в пользу ООО «Агрофирма «Славянская» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 1000рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           Н.В. Шимбарева

Судьи                                                                                             А.В. Гиданкина

Т.И. Ткаченко