Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2008 по делу n А53-12810/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                        дело № А53-12810/2007-С5-34

18 января 2008г.                                                                           № 15АП-238/2007

Резолютивная часть постановления объявлена     18 января 2008г.

Полный текст постановления изготовлен              18 января 2008г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г. и Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тютюнниковой Я.В.

при участии:

от заявителя: Дьяконов В.А. – представитель по доверенности (доверенность в деле: т. 3, л.д. 38), паспорт № 6004 264965, выдан: ОВД Советского района г.Ростова-на-Дону 25.07.2003г.

от заинтересованного лица: Мелихова Г.Н. – представитель по доверенности от 10.01.2008 г., паспорт № 6008 045267, выдан: ТПУФМС России по Ростовской области в селе Песчанокопском 15.10.2007 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Восход»

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 16 ноября 2007г. по делу № А53-12810/2007-С5-34

по заявлению открытого акционерного общества «Восход»

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Песчанокопскому району Ростовской области

о признании незаконным решения от 29.05.2007г. № 8 в части

принятое в составе судьи Стрекачева А.Н.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Восход» (далее – ощество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Песчанокопскому району Ростовской области (далее – налоговая инспекция) о  признании незаконным решения налоговой инспекции от 29.05.2007г. № 8 в части доначисления  868 164, 56 руб. НДС, 1 397 070 руб. налога на прибыль, а также соответствующих им сумм пени и штрафов.

Решением суда от 16 ноября 2007г. признано незаконным решение налоговой инспекции от 29.05.2007г. № 8 в части взыскания с общества 1 397 070 рублей налога на прибыль, 139 707 рублей штрафа по ст. 123 НК РФ. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован следующим. Материалами дела подтверждается, а обществом не опровергнуто, что проверяемый период общество осуществляло реализацию продукции облагаемую и не облагаемую НДС и в нарушение п. 4 ст. 170 НК РФ раздельный учет по НДС по операциям, облагаемым и не облагаемым НДС не вело, произведенное налоговой инспекцией доначисление НДС в сумме 868 164,56 руб. и соответствующей пени является законным и обоснованным.

Взыскание с общества 1 397 070 руб. налога на прибыль незаконно в силу положений ст. 24, 45 НК РФ. Доначисление налоговой инспекцией на указанную сумму  неудержанного налога  на прибыль соответствующих сумм пени и налоговых санкций по ст. 123 НК РФ в размере 279 414 рублей правомерно, но налоговой инспекций при принятии решения не учтено наличие обстоятельств, смягчающих ответственность общества, в связи с чем решение налоговой инспекции в части наложения штрафа в размере 139 707 руб. незаконно.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 16 ноября 2007г. отменить в части отказа в удовлетворения требований о признании незаконным решения налоговой инспекции от 29.05.2007г. № 8 в части доначисления 868 164,56 руб. НДС, 115 234,29 руб. пени по НДС, 222 722,31 руб. пени по налогу на прибыль, 139 707 руб. штрафа по налогу на прибыль. Принять по делу новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, суд неправильно применил положения                      ст. 170 НК РФ, необоснованно и в противоречие норм материального права передачу имущества ООО «АгроСоюз Юг Руси» квалифицировал как  выплату дивидендов.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговая инспекция указывает, что решение суда в части отказа обществу в удовлетворении заявленных требований законно и обоснованно, а в части удовлетворения требований общества – необоснованно и противоречит нормам НК РФ.  

Дело рассматривается по правилам главы 34 АПК РФ.

В судебном заседании представитель общества просил решение суда в части отказа обществу в удовлетворении заявленных требований отменить, ссылаясь на доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, и просил решение суда отменить в части удовлетворения требований общества.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив имеющиеся в деле доказательства, пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку общества по вопросу соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2003г. по 31.12.2005г.

По результатам проверки составлен акт от 24.04.2007г. № 7. По результатам рассмотрения материалов проверки и письменных возражений общества решением        и.о. руководителя налогового органа от 29.05.2007г.  № 8 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст.123 НК РФ за неправомерное неудержание и неперечисление налога на прибыль за 2005г. в виде взыскания штрафа в размере 279 414 руб. Указанным решением, обществу предложено уплатить доначисленную сумму налога на прибыль в размере 1 397 070 руб., НДС в размере         997 431 руб., а также пени по налогу на прибыль в размере 222 722,32 руб., пени по НДС в размере 115 234,29 руб.

Общество обжаловало указанное решение в УФНС России по Ростовской области. Решением заместителя руководителя УФНС России по Ростовской области от 02.08.2007г.  № 16.23-17/853 решение налоговой инспекции от 29.05.2007г. № 8 изменено в части необоснованного доначисления обществу 129 265,1 рублей НДС, соответствующих сумм пени. В остальной части решение налоговой инспекции оставлено без изменения.

Общество обратилось в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

Проверкой установлено и подтверждено обществом, что в проверяемый период общество осуществляло реализацию продукции собственного производства в счет натуральной оплаты труда, натуральных выдач для оплаты труда, а также для собственного питания работников, привлекаемых на сельскохозяйственные работы, применяя по данным реализациям освобождение от налогообложения в соответствии с    пп. 20 п. 3 ст. 149 НК РФ, а также реализацию продукции облагаемую НДС. При этом общество полностью предъявляло к вычету НДС, уплаченный поставщикам (т.1, л.д. 36, 40, 42, 47, 54, 56). Проверкой первичных бухгалтерских документов, регистров бухгалтерского и налогового учета установлено, что общество по указанным реализациям (облагаемым и не облагаемым НДС) в 2003-2005 г. раздельный учет по НДС по операциям, облагаемым и не облагаемым НДС, не вело.

В связи с этим налоговая инспекция на основании ст. 170 НК РФ признала необоснованным применение вычетов по НДС в сумме 868 164 руб. 70 коп.

В силу ст. 153, 154, 166 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 НК РФ в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг). При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя их всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами (ст. 153 НК РФ). В зависимости от особенностей реализации товаров (работ, услуг) налоговая база определяется в соответствии со ст. 155 - 162 НК РФ (ст. 154 НК РФ). Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным п. 1 ст. 166 НК РФ.

На основании cт. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на установленные указанной статьей вычеты. В соответствии с п. 2 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ. Согласно      ст. 172 НК РФ вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных НК РФ. Вычетам подлежат, если иное не установлено ст.172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу ст.173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 НК РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со ст.166 НК РФ.

Если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст.166 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога) подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст.176 НК РФ.

В соответствии со ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1-2 п.1 ст.146 НК РФ, то полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями указанной статьи.

Согласно п. 2 ст. 154 НК РФ оплата труда в натуральной форме подпадает под реализацию и облагается НДС.

В силу пп. 20 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация продукции собственного производства организаций, занимающихся производством сельскохозяйственной продукции, удельный вес доходов от реализации которой в общей сумме их доходов составляет не менее 70 процентов, в счет натуральной оплаты труда, натуральных выдач для оплаты труда, а также для общественного питания работников, привлекаемых на сельскохозяйственные работы.

В соответствии с пп.1 п. 2 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг) учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в случае приобретения товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в соответствии с п. 2 данной статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операций по реализации которых, подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В соответствии с этим же пунктом налогоплательщик имеет право не применять положения указанного пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса.

Согласно пунктам 5.2 положений об учетной политике общества за 2003-2005г. общество должно вести раздельный учет выручки и соответственно расходов по операциям облагаемым и не облагаемым НДС (т. 2, л.д. 90, 93, 96).

В нарушение указанных положений НК РФ и пунктов 5.2 положений об учетной политике общества за 2003-2005г. общество раздельный учет не вело.

В ходе проведения  налоговой проверки  главным бухгалтером дана справка о