Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 по делу n А53-229/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-229/2011

12 декабря 2012 года                                                                            15АП-9771/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей М.В. Соловьевой, Н.Н. Ивановой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шапкиным П.В.,

при участии:

от заявителя: представителя по доверенности Шелепо О.Э (паспорт, доверенность №3-25.04.2012 от 25.04.2012 по 31.12.2012);

от заинтересованного лица:  главного государственного таможенного инспектора правового отдела Ростовской таможни Малофеевой Л.А.(удостоверение № 285632 до 04.12.2017, доверенность № 02-32/0152 от 10.02.2012),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ростовской таможни на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2012 по делу № А53-229/2011 по  заявлению  общества с ограниченной ответственностью "Антек" к  заинтересованному лицу Ростовская таможня о признании незаконными и отмене постановлений Ростовской таможни от 22.12.2010г. принятого в составе судьи Лебедевой Ю.В.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Антек" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Ростовской таможне (далее – таможня) о признании незаконными и отмене постановлений таможни от 22.12.10г. по делам об административных правонарушениях №№ 10313000-1689/2010; 10313000-1690/2010; 10313000-1691/2010; 10313000-1692/2010; 10313000-1693/2010; 10313000-1694/2010; 10313000-1695/2010; 10313000-1696/2010; 10313000-1697/2010; 10313000-1698/2010; 10313000-1699/2010; 10313000-1700/2010; 10313000-1701/2010 о привлечении общества к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Решением от 28.06.12г. суд удовлетворил  заявленные обществом требования со ссылкой на отсутствие в действиях общества объективной и субъективной сторон административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ. Судебный акт мотивирован тем, что общество при таможенном оформлении сообщило таможне всю имеющуюся у него информацию о товаре исходя из определенных законом требований, наличие у него иной информации о характеристиках товара таможенным органом не доказано. Таким образом, обществом были предприняты все зависящие от него меры по соблюдению норм и правил таможенного законодательства при декларировании ввезенных товаров.

Не согласившись с принятым судебным актом, таможня подала в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Жалоба мотивирована тем, что вина общества выражается в том, что у общества имелась реальная возможность для соблюдения требований и норм таможенного законодательства, но им не были предприняты все необходимые для этого меры. Объективная сторона совершённого обществом правонарушения выражается в недостоверном описании в ГТД свойств ввозимых товаров, что не позволило таможне определить код ТНВ ВЭД, соответствующий товару, учитывая указание в ГТД так же неверного кода ТН ВЭД.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Представитель таможни в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном гл. 34 АПК РФ. В судебном заседании на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 29.11.12г. 10 час. 25 мин. до 05.12.12г. 09 час. 30 мин., о чём на сайте суда в сети Интернет было размещено извещение. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представитель таможни настаивал на отмене решения суда первой инстанции, сославшись на приведенные в апелляционной жалобе доводы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей таможни и общества,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в декабре 2009 году открытым акционерным обществом «Акционерная компания по транспорту нефти “Транснефть”» (далее – ОАО «АК “Транснефть”») проводился конкурс  «Специализированное оборудование и материалы (компоненты для производства пенобразователя)» на право заключения Договора на поставку МТР для предприятий системы ОАО «АК “Транснефть”». В этом конкурсе общество победило по лоту № А-17.1.10: «Компоненты для производства пенообразователей» (т.11, л.д. 12-69).

По лоту № А-17.1.10: «Компоненты для производства пенообразователей» к поставке организатором конкурса ОАО «АК “Транснефть”» заявлены в качестве сырья: концентраты пенные  «Sthamex AF», «Sthamex CFM», «Sthamex СМ», «Sthamex FМ», «Sthamex М» (т.11, л.д. 41).

27.12.09г. между обществом (поставщик) как победителем указанного конкурса, и открытым акционерным обществом «Черноморские магистральные нефтепродукты» (покупатель), был заключён договор поставки № А-17.1.10/ЧТН1485 на поставку оборудования, материалов и других материально-технических ресурсов (т.10, л.д. 98-114). Данный договор был заключён в том числе на поставку согласно спецификации № 12610-РЭН-ЧТН-10 по лоту № А-17.1.10 сырья: концентратов пенных  «Sthamex AF», «Sthamex CFM», «Sthamex СМ», «Sthamex FМ», «Sthamex М» (т.10, л.д. 115).

Во исполнение заключённого по итогам указанного конкурса договора на поставку сырья: компонентов для производства пенообразователей - концентратов пенных  «Sthamex AF», «Sthamex CFM», «Sthamex СМ», «Sthamex FМ», «Sthamex М», общество (покупатель) заключило с фирмой "Фабрик хемишер препарат вон Др.Ричард Штамер Гмбх энд Ко.КГ" (продавец, Германия") контракт № А-17.1.10-FL от 02.02.10г. на поставку синтетических компонентов пенообразователей для тушения пожаров и контейнеров (п.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 08.02.10г, т.3, л.д. 95), и контракт № А-18.1.10-FL от 07.06.10г. на поставку синтетических пенообразователей для тушения пожаров (п.1 контракта, т.9, л.д. 19).

В апреле – августе 2010 года в адрес общества от фирмы "Фабрик хемишер препарат вон Др. Ричард Штамер Гмбх энд Ко.КГ" по контрактам №A-17.1.10-FL от 02.02.10г. и №A-18.1.10-FL от 07.02.10г. поступили: «Sthamex AF», «Sthamex CFM», «Sthamex СМ», «Sthamex FМ», «Sthamex М», заявленные обществом к ввозу на таможенную территорию России в период с 01.04.10г. по 19.08.10г. по следующим 13 ГТД: №10313060/010410/0002192 (подана 01.04.10г.), №10313060/020410/0002216 (подана 02.04.10г.), №10313060/050410/0002249 (подана 05.04.10г.), №10313060/050510/0003106 (подана 05.05.10г.), №10313060/050510/П003121 (подана 05.05.10г.), №10313060/050510/П003152 (подана 06.05.10г.), №10313060/180510/П003450 (подана 18.05.10г.), №10313060/160610/П004316 (подана 16.06.10г.), №10313060/280610/П004685 (подана 28.06.10г.), №10313060/290610/П004721 (подана 28.06.10г.), №10313060/290610/П004722 (подана 29.06.10г.), №10313060/190810/0006423 (подана 19.08.10г.), №10313060/190810/0006442 (подана 19.08.10г.).

Из перечисленных 13-ти ГТД, состав «Sthamex AF» ввозился по 5 ГТД №10313060/010410/0002192, №10313060/020410/0002216, №10313060/050510/П003121, №10313060/160610/П004316, №10313060/190810/0006423.

По контракту  №A-18.1.10-FL от 07.02.10г. в адрес общества были поставлены товары, на которые были поданы ГТД №10313060/190810/0006423, №10313060/190810/0006442. По оставшимся 11-ти ГТД товары были поставлены обществу по контракту №A-17.1.10-FL от 02.02.10г.

В графах 31 ГТД перечисленных выше ГТД ввозимые по ним товары  («Sthamex AF», «Sthamex CFM», «Sthamex СМ», «Sthamex FМ», «Sthamex М» в разных сочетаниях)  были описаны следующим образом: синтетический компонент (продукт - т.3, л.д. 84, синтетический продукт - т.4, л.д. 129), представляющий собой водный раствор, предназначенный для предотвращения замерзания (застывания) пенообразователей, применяемых при зарядке огнетушителей» (т.4, л.д. 7; т. 6, л.д. 9, 105; т.5, л.д. 6, 115; т.3, л.д. 8; т.7, л.д. 68; т.8, л.д. 7, 92; т.9, л.д. 7, 99).

В графах 33 перечисленных выше ГТД ввозимый товар был классифицирован обществом по коду ТН ВЭД России 3813 00 000 0 – «составы и заряды для огнетушителей; гранаты для тушения пожаров, заряженные» - таможенная пошлина 5 %, НДС – 18 %.

Товары по всем указанным 13-ти ГТД были выпущены таможней в свободное обращение.

Проверив в порядке ведомственного контроля проверку правильности заявленных сведений о товаре, таможенный орган, основываясь на полученной от ОАО «Черномортранснефть» информации об использовании ввезенных товаров в качестве компонентов для производства            пенообразующей      композиции «Мультипена», заключениях таможенного эксперта ЭКС филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону, его разъяснениях в отношении результатов проведенной экспертизы, пришел к выводу о недостоверности заявленных о товаре сведений.

Согласно заключений эксперта ЭКС филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону от 20.09.10г. № 02-01-2010/1587 и № 02-01-2010/1597 ввезенные товары представляют собой следующие сложные химические составы:

- “STHAMEX CFM” - поверхностно-активное средство, снижающее поверхностное натяжение воды, представляющее собой по составу смесь химических веществ. Содержит: вода (10±2%), этанол 1,5%), этиленгликоль (21±5%), 2-бутоксиэтанол (3±1%), 1-октанол (3±1%), 1-(2-ксиэтокси)-этанол (25±5%), 1-деканол (4±1%), лаурилсульфат натрия;

- “STHAMEX СМ” - поверхностно-активное средство, снижающее поверхностное натяжение воды, представляющее собой по составу смесь химических веществ. Содержит: вода (6±2%), 2-иэтанол (4±1%), циклопропанпентил (6±1%), 1-(2-бутоксиэтокси)-этанол (28±5%), фторпропионовой кислоты дециловый эфир (9±0,5%), лаурилсульфат натрия;

- “STHAMEX FM” - поверхностно-активное средство, снижающее поверхностное натяжение воды, представляющее собой по составу смесь химических веществ; содержит: вода (3±1%), этанол f/o), этиленгликоль (45+5%), 2-бутоксиэтанол (1+0,5%), 1-(2-бутоксиэтокси)-этанол       Ц,        1-хлородекан (2±0,5%),            альфа-изопропиледенамино-оксипропионовая кислота лаурилсульфат натрия;

-          “STHAMEX М” - поверхностно-активное средство, снижающее поверхностное натяжение воды, представляющее собой по составу смесь химических веществ; содержит: вода (2±1%), этанол (1±1%), этиленгликоль (18±3%), 2-бутоксиэтанол (3±1%), пентилциклопропан 4±1%), 1-(2- бутоксиэтокси) - этанол (29±5%), 1-деканол (4±1%), альфа - изопропиледенаминооксипропионовая кислота (1±0,5%), 1-метилпиперидии (2±1%), (лариулсульфат натрия).

На запрос Ростовской таможни от 13.10.10г. о необходимости разъяснения выводов в заключениях эксперта, ЭКС филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону письмом от 18.10.10г., исх. №01-84/3450, было дано разъяснение, что содержащиеся в составе проб вещества обладают свойствами как антифриза (веществ, препятствующих замерзанию водных   растворов),   так   и   вспенивающего   агента,   содержащих   поверхностно-активные вещества. При этом, по мнению эксперта, наличие в составе проб поверхностно-активных веществ (пенообразователей)   не позволяет  отнести          их        к охлаждающим низкозамерзающим жидкостям, поскольку исследуемые жидкости используются в огнетушителях, а одним из основных огнетушащих составов, прекращающих горение путем изоляции зоны реакции, является воздушно-механическая пена, наличие поверхностно-активных веществ (пенообразователей), следовательно, поверхностно-активная функция является основной, определяющей их назначение.

02.12.10г. на основании указанных заключений и разъяснения эксперта ЭКС филиала ЦЭКТУ таможней в порядке ст. 412 ТК РФ в соответствии с Основными правилами    интерпретации    1    и    6    ТН    ВЭД    были    приняты    решения №№10313000-22-08/00288, 10313000-22-08/00290, 10313000-22-08/00292, 10313000-22-08/00293, 10313000-22-08/00294, 10313000-22-08/00296, 10313000-22-08/00297, 10313000-22-08/00298, 10313000-22-08/00300,            10313000-22-08/00301,            10313000-22-08/00302, 10313000-22-08/00303, 10313000-22-08/00305 о классификации товаров в подсубпозиции 3402 90 100 9 ТН ВЭД России /ТС – «поверхностно-активные органические вещества: прочие», ставка таможенной пошлины 15%.

При определении кода товара, таможенный орган исходил из следующего.

В соответствии с текстом товарной позиции 3813 ТН ВЭД в нее включаются: «Составы для огнетушителей; гранаты для тушения пожаров, заряженные». Учитывая заявленные в 31 графах ГТД сведения, вышеуказанные товары отнесены обществом к первой части товарной позиции 3813 ТН ВЭД, а именно - к «составам для огнетушителей». В ТН ВЭД России/ТС, основанной на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, для проведения различия между товарами, как указывает таможенный орган, используются два основных критерия: 1) материалы, из которых товары изготовлены; 2) функции, выполняемые этими товарами.

В данном случае товарная позиция 3813 ТН ВЭД охватывает товары по функциональному назначению, то есть включает составы, применяющиеся в качестве огнетушащих, в качестве которых может выступать широкий спектр средств, как индивидуальных химических соединений, так и специально подготовленных композиций (смесей различных веществ, составленных в определенной пропорции). При этом, таможенный орган считает, термин «состав» подразумевает ни одно вещество, а смесь различных веществ. Таким образом, для включения в товарную позицию 3813 ТН ВЭД, товар должен обладать сложным химическим составом и четко выраженным функциональным назначением - применяться в качестве огнетушащего средства.

Согласно письма  ОАО «АК “Транснефть”» от 18.01.10г. в адрес фирмы «Fabrik Chemischer Preparate Von Dr. Richard Sthamer» (Германия), общество является победителем конкурса на поставку компонентов для производства пенообразователя