Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2008 по делу n А53-3408/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-3408/2008-С5-46

05 ноября 2008 г.                                                                             №  15АП-4732/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          05 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Гуденица Т.Г., Колесова Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В

при участии:

от заявителя:

Измалкина Я.П., представитель по доверенности от 14.07.2008г. №64/08 Панасюк С.В., представитель по доверенности от 23.10.2008г. №86/08 Цыганова О.Ф., представитель по доверенности от 23.10.2008г. №87/08

от заинтересованного лица:

Галич А.В., представитель по доверенности от 17.03.2008г. №08/48

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом (уведомление № 88011)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Ростовский колбасный завод-Тавр»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16 июня 2008 г. по делу № А53-3408/2008-С5-46

по заявлению ООО «Ростовский колбасный завод-Тавр»

к заинтересованному лицу ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону

при участии третьего лица Межрайонной ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи Мезиновой Э.П.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ростовский колбасный завод-Тавр» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным решения  от 04.12.2007г. № 71 в части доначисления НДС в размере 7 978 225 руб., штрафа в размере 1 595 644 руб. и пени в размере 1 193 190 руб.  (уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ требования (т.4, л.д.4).

Определением суда от 26.05.2008г. в порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрайонная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области (далее - третье лицо).

Решением суда от 16 июня 2008г. решение от 04.12.2007г. № 71 признано недействительным в части привлечения общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 1 495 644 руб. В части требований о признании недействительным акта б/н б/д выездной налоговой проверки в части НДС производство по делу прекращено в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ. В удовлетворении остальной части требований отказано. Распределены расходы по государственной пошлине.

Судебный акт мотивирован следующим. Счета-фактуры не соответствуют требованиям ст. 169 НК РФ. Обществом не подтверждена реальность операций. Налоговая инспекция доказала необоснованное возникновение у общества налоговой выгоды. Суд применил п. 3 ст. 114 НК РФ и снизил размер налоговых санкций.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 16 июня 2008г. отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований, принять новый судебный акт в этой части.

По мнению подателя жалобы, суд необоснованно ссылается на контрольные мероприятия, проведенные оперативно-розыскным бюро по экономическим налоговым правонарушениям Главного Управления по ЮФО, на материалы уголовного дела, на информацию предоставленную УНП ГУВД по Свердловской области, на данные экспертизы № 99. Общество является добросовестным налогоплательщиком.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговая инспекция просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалоб у- без удовлтеворения.

В судебное заседании представитель третьего лица не явился.

Судом получено ходатайство Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области  о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии ее представителя. Представители лиц, явившихся в судебное заседание, не возражают. Ходатайство удовлетворено протокольным определением суда.

Представители общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда от 16 июня 2008г. отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований, принять новый судебный акт в этой части.

Представители общества подтвердили, что присутствовали 04.12.2007г. при рассмотрении материалов проверки (возражений общества) (приложение к протоколу судебного заседания).

Представители лиц, участвующих в деле, не возражают о применении ч. 5 ст. 268 АПК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

С учетом указанных положений ч. 5 ст. 268 АПК РФ предметом заявленных требований является законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, оценив имеющиеся в деле доказательства, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговой инспекцией с участием ОДПиР ОРБ № 3 по ЭНП ГУ МВД России по Ростовской области проведена выездная налоговая проверка общества, по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки. Материалы проверки (возражения налогоплательщика) рассмотрены в присутствии представителей общества. Налоговой инспекцией вынесено решение от 04.12.2007г. № 71 о доначислении обществу 7 978 225 руб. НДС, соответствующих пеней по НДС по состоянию на 13.02.2007г. в размере 1 193 190 руб. и привлечении к налоговой ответственности в соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС за 2005г. в виде взыскания штрафа в размере 1 595 644 руб.

Общество не согласившись с доначислением НДС за 2005г. в сумме 7 978 225 руб., а также соответствующих ей сумм пени и штрафа, обжаловало данное решение в УФНС России по Ростовской области.

УФНС России по Ростовской области оставило решение налоговой инспекции без изменения, в связи с чем, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд руководствовался следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 - 8 ст. 171 Кодекса.

В силу п. 1 ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. П. 2 названной статьи и п. 13 Положения по ведению бухгалтерского учета в РФ (утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 г. №34н) установлен перечень обязательных реквизитов первичных учетных документов. В указанный перечень, в частности, входят обозначения должностных лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, их личные подписи с расшифровкой.

П. 3 ст. 169 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж.

Согласно п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм НДС к вычету или возмещению.

В силу п. 2 и 6 ст. 169 НК РФ, счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению, счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. Именно на налогоплательщике лежит обязанность принять к учету достоверные надлежаще оформленные счета-фактуры.

Таким образом, счета-фактуры составляются на основе уже имеющихся первичных документов и должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности, подтверждаемые такими документами.

В соответствии с приложением № 1 к Правилам ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914, перечислен состав показателей счета-фактуры. Требования к порядку составления счетов-фактур относятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержащихся в них сведений.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Из материалов дела следует, что между обществом и ООО «Уральский Агрозавод» заключен договор от 11.10.2005г. № 78-М/05 на поставку мясосырья - свинины 2 и 3 категории в полутушах согласно ГОСТ 7724-77, говядины 1 и 2 категории в четвертинах согласно ГОСТ 779-55, продуктов мясопереработки, шкур КРС.

В спорных периодах обществом применены налоговые вычеты по НДС за 2005г. по данной сделке на общую сумму 7 978 225 руб. НДС: за октябрь 2005г. – 2 742 836 руб., за ноябрь 2005г. – 5 183 131 руб., за декабрь 2005г.  – 52 257 руб.

Налоговая инспекция, отказала обществу в налоговом вычете по НДС по указанной сделке, на том основании, что счета-фактуры поставщика подписаны физическим лицом, не имеющим отношения к деятельности ООО «Уральский Агрозавод», следовательно, составлены с нарушением статьи 169 НК РФ, НДС поставщиком в бюджет не уплачен

Налоговая инспекция признала неправомерным применение обществом налоговых вычетов по следующим счетам-фактурам, выставленным ООО «Уральский Агрозавод» за октябрь 2005г.; №№ 1110 от 12.10.2005г., 1112 от 12.10.2005г., 1120 от 12.10.2005г., 1121 от 13.10.2005г., 1123 от 13.10.2005г., 1124 от 13.10.2005г., 1126 от 13.10.2005г., 1129 от 14.10.2005г., 1130 от 14.10.2005г., 1132 от 14.10.2005г., 1135 от 15.10.2005г., 1140 от 17.10.2005г., 1138 от 17.10.2005г., 1141 от 17.10.2005г., 1151 от 18.10.2005г., 1139/1 от 18.10.2005г., 1151/2 от 18.10.2005г., 1149 (1159) от 19.10.2005г., 1159/2 от 19.10.2005г., 1159/А от 20.10.2005г., 1161/3 от 20.10.2005г., 1162/2 от 20.10.2005г., 1160/3 от 20.10.2005г., 1160 от 20.10.2005г., 1161/2 от 20.10.2005г., 1156 от 21.10.2005г., 1170 от 21.10.2005г., 1164 от 21.10.2005г., 1163 от 21.10.2005г., 1176 от 22.10.2005г., 1175 от 22.10.2005г., 1171 от 22.10.2005г., 1181 от 24.10.2005г., 1182 от 24.10.2005г., 1189 от 25.10.2005г., 1188 от 25.10.2005г., 1187 от 25.10.2005г., 1185 от 25.10.2005г., 1185/2 от 25.10.2005г., 1187/2 от 25.10.2005г., 1186/2 от 25.10.2005г., 1191 от 26.10.2005г., 1206 от 12.10.2005г., 1193 от 27.10.2005г., 1203/2 от 31.10.2005г.; за ноябрь 2005г.: №№ 1201 от 28.10.2005г., 1200 от 28.10.2005г., 1198 от 28.10.2005г., 1197 от 28.10.2005г., 1202 от 29.10.2005г., 1205 от 31.10.2005г., 1203 от 31.10.2005г., 1204 от 31.10.2005г., 1199 от 28.10.2005г., 1210 от 01.11.2005г., 1213 от 01.11.2005г., 1212 от 01.11.2005г., 1212/2 от 11.11.2005г., 1216 от 02.11.2005г., 1217 от 02.11.2005г., 1220 от 03.11.2005г., 1221 от 03.11.2005г., 1227 от 04.11.2005г., 1230 от 04.11.2005г, 1226 от 04.11.2005г., 1225 от 04.11.2005г., 1232 от 07.11.2005г., 1234 от 07.11.2005г., 1235 от 07.11.2005г., 1233/1 от 07.11.2005г., 1233 от 07.11.2005г., 1236 от 08.11.2005г., 1235 от 08.11.2005г., 1238 от 08.11.2005г., 1239 от 08.11.2005г., 1242 от 09.11.2005г., 1241 от 09.11.2005г., 1243 от 09.11.2005г., 1254 от 10.11.2005г., 1253 от 10.11.2005г., 1251 от 10.11.2005г., 1250 от 10.11.2005г., 1260 от 11.11.2005г., 1259 от 11.11.2005г., 1267 от 11.11.2005г., 1271 от 12.11.2005г., 1267 от 12.11.2005г., 1270 от 12.11.2005г., 1272 от 12.11.2005г., 1262 от 12.11.2005г., 1274/2 от 13.11.2005г., 1274 от 13.11.2005г., 1281 от 14.11.2005г., 1280 от 14.11.2005г., 1287 от 15.11.2005г., 1288 от 15.11.2005г., 1285 от 15.11.2005г., 1282/3 от 15.11.2005г., 1282/2 (641) от 15.11.2005г., 1292 от 16.11.2005г., 1298 от 16.11.2005г., 1296 от 16.11.2005г., 1290 от 16.11.2006г., 1291 от 16.11.2005г., 1299 от 16.11.2005г., 1301 от 17.11.2005г., 1302 от