Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2013 по делу n А32-1662/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

25.06.2010 ООО «КОНТИНЕТ ЭНЕРДЖИ» подало в ООО НПФ «Кварк» заявление о выходе из ООО НПФ «Кварк» (т. 1, л.д. 186).

               30.07.2010 ООО НПФ «Кварк» в лице генерального директора Киселева В.В. предложило ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» получить вместо денежной выплаты действительной стоимости доли, определенной в сумме 130 990 000 рублей, имущество в натуре стоимостью 92 996 212 рублей, состоящее из земельно-имущественного комплекса по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, д. 9/1, веселей и патентов на изобретения. Письмом от 09.08.2010 генеральный директор ООО «КОНТИНЕТ ЭНЕРДЖИ» согласился на получение вместо денежной выплаты действительной стоимости доли объектов земельно-имущественного комплекса, а также двух векселей и двух патентов (т. 1, л.д. 191-192).

               03.08.2010 генеральный директор ООО НПФ «Кварк» издал приказ №2к о выдаче обществу «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» в связи с его выходом из состава участников ООО НПФ «Кварк» земельно-имущественного комплекса по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, д. 9/1, состоящего из следующих объектов: земельного участка площадью 5473 кв.м. с кадастровым номером 23:43:0404005:34, для эксплуатации зданий и сооружений по производству солнечных батарей; нежилого здания – административно-бытового корпуса, площадью 1277,4 кв.м., литер А; нежилого здания с пристройкой – производственного корпуса площадью 1797,5 кв.м., литер Б, Б1, Б2; нежилого здания с пристройкой – вспомогательного корпуса площадью 403,5 кв.м., литер В, В1; нежилого здания с пристройкой – заготовительного цеха, площадью 89,1 кв.м., литер Г, Г1; нежилого здания – трансформаторной подстанции литер Е-ТП площадью 41,3 кв.м. (т. 1, л.д. 188).

               Таким образом, объекты имущественно-земельного комплекса, расположенные по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, д. 9/1, которые были первоначально внесены в ООО НПФ «Кварк» обществом с ограниченной ответственностью «Фирма «Солнечный ветер» при вступлении в ООО НПФ «Кварк», были через 9 месяцев выданы обществом «НПФ «Кварк» обществу «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» в связи с выходом последнего из ООО НПФ «Кварк». Кроме того, ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» получило в связи с выходом из ООО НПФ «Кварк» простые беспроцентные векселя ЗАО «Корпорация «Конти» серия 200013 номинальной стоимостью 47 902 916 руб. и 20002 номинальной стоимостью 8 221 354 руб., которые были переданы обществу НПФ «Кварк» при вступлении в него ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ». В связи с выходом из ООО НПФ «Кварк» общество «КОНИНЕТ ЭНЕРДЖИ» также получило патент №2139600 на изобретение «Способ изготовления толстопленочного контакта с пониженным переходным сопротивлением к кремниевым солнечным элементам», и патент №2139601 на изобретение «Способ изготовления солнечного элемента с n+-p-p+ структурой» (т. 1, л.д. 188).

               Согласно экспертному заключению ООО «Экспертно-Правовой Центр» (г. Москва), выполненному на основании определения суда от 24.02.2012 о назначении экспертизы, величина рыночной стоимости на объекты недвижимого имущества, принадлежавшие ООО НПФ «Кварк» и расположенные по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, д. 9/1, по состоянию на 03.08.2010 составила 71 408 100 рублей (в рамках затратного подхода без учета НДС), 80 905 000 рублей (в рамках затратного подхода с учетом НДС) (т. 4, л.д. 43). Рыночная стоимость исключительного права использования патента №2139601 по состоянию на 03.08.2010 составила 8 476 000 рублей, патента №2139600 – 8 476 000 рублей (т. 4, л.д. 59). Рыночная стоимость доли ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» в уставном капитале ООО НПФ «Кварк» составила , по расчетам экспертов, 103 670 300 рублей (т. 4, л.д. 16).

               ООО «КОНТИНЕТ ЭНЕРДЖИ» зарегистрировало переход к нему права собственности на земельный участок и сооружения, полученные при выходе из ООО НПФ «Кварк» (выписки из ЕГРП от 12.10.2010 – т. 1, л.д. 21-26).

               03.12.2010 ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» обратилось в ООО «Жилищный Стандарт» с заявлением о принятии в общество и внесении в уставный капитал неденежного вклада в размере 77 123 000 рублей в виде земельно-имущественного комплекса по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, д. 9/1, стоимость которого определена в отчете ООО «Сюрвей.ру» от 26.11.2010 №584-1110 (т. 2, л.д. 51).

               06.12.2010 ЗАО «Стройкапиталинвест» (г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр. 2), являющееся единственным участником ООО «Жилищный Стандарт», решило увеличить уставный капитал ООО «Жилищный Стандарт» до 77 223 000 рублей на основании заявления ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» о принятии его в общество и внесении неденежного вклада в размере 77 123 000 рублей, а именно земельно-имущественного комплекса по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, д. 9/1, общая стоимость которого согласно оценке ООО «Сюрвей.ру» от 26.11.2010 №584-1110 составляет 77 123 000 рублей. В результате внесения данного вклада в ООО «Жилищный Стандарт» доля ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» в уставном капитале этого общества составила 99,81%, а доля ЗАО «Стройкапиталинвест» - 0,13% (т. 2, л.д. 20). Стоимость этого имущества в размере 77 123 000 рублей отражена также в акте приема-передачи от 06.12.2010 (т. 2, л.д. 21). Переход права собственности к ООО «Жилищный Стандарт» зарегистрирован в ЕГРП 20.01.2011 (т. 1, л.д. 331-336).

               ООО «Жилищный Стандарт» согласно выписке из ЕГРЮЛ от 05.04.2011 зарегистрировано по адресу: г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр.2, тел. [phone], участниками общества являлись ЗАО «Стройкапиталинвест», также расположенное по адресу: г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр. 2, тел. [phone], зарегистрированная в Республике Кипре компания «БИКОЛТАР СЕРВИСЕЗ ЛИМИТЕД».

               Как следует из выписки из ЕГРЮЛ от 16.02.2011, участниками ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ», расположенного по адресу: г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр. 2, тел. [phone], являются компания с ограниченной ответственностью «РАЛЕТЕР ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД» (республика Кипр), а также Ханьжин Валерий Анатольевич (доля в размере 0,00012%) (т. 1, л.д. 138-148).

                Ханьжин Валерий Анатольевич также являлся генеральным директором ЗАО «Стройкапиталинвест» - управляющего ООО «Жилищный Стандарт», что следует, например, из доверенности от 22.01.2012, выданной Ханьжиным В.А. от имени ООО «Жилищный Стандарт» (т. 4, л.д. 133). Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 01.02.2013 №22340В/2013 ЗАО «Стройкапиталинвест» зарегистрировано по адресу: г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр. 2, тел. [phone], генеральным директором является Ханжин Валерий Анатольевич. В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 01.02.2013 №22350В/2013 ООО «Жилищный Стандарт» зарегистрировано по адресу: г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр. 2, тел. [phone], Ханьжин Валерий Анатольевич является представителем управляющей компании (ЗАО «Стройкапиталинвест»), уполномоченным на осуществление текущего управления ООО «Жилищный Стандарт». В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 01.02.2013 №22344В/2013 ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» зарегистрировано по адресу: г. Москва, ул. Герасима Курина, д. 10, стр. 2, тел. [phone], участниками общества являются Ханьжин Валерий Анатольевич и компания с ограниченной ответственностью «РАЛЕТЕР ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД».

               Таким образом, ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ», ООО «Жилищный Стандарт», ЗАО «Стройкапиталинвест» расположены по одному и тому же адресу, пользуются одним и тем же телефонным номером, аффилированны в связи с участием в составе их участников или органов управления Ханьжина В.А.  На данное обстоятельство обратил внимание истец, предоставивший апелляционному суду схему аффилированности ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ», ООО «Жилищный Стандарт», ЗАО «Стройкапиталинвест». Наличие аффилированности указанных организаций делает несостоятельным довод апелляционных жалоб о добросовестности ООО «Жилищный Стандарт», на которую ответчики ссылались как на обстоятельство, исключающее, по их мнению, оценку оспариваемых сделок как недействительных.

   В соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли. Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.

      Согласно пункту 7  статьи 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества доля или часть доли переходит к обществу.

      К отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Федеральным законом (Об обществах с ограниченной ответственностью», положения статьи 45 Федерального закона «Об обществах  с ограниченной ответственностью» (заинтересованность в совершении обществом сделки), а также статьи 46 (крупные сделки) не применяются (пункт 6 статьи 45, пункт 9 статьи 46 Федерального закона «Об обществах  с ограниченной ответственностью»).

      Между тем, данное законодательное положение не исключает оценки сделки выхода из общества с ограниченной ответственностью с точки зрения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, запрещающей злоупотребление правом в любых формах. В пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 разъяснено, что выплата стоимости доли вышедшему из общества участнику по общему правилу производится в денежной форме; замена указанной денежной выплаты выдачей имущества в натуре возможна только при наличии согласия как вышедшего из общества участника, так и самого общества.

      Согласно письменным пояснениям истца, данным при рассмотрении дела апелляционным судом, чистые активы ООО НПФ «Кварк» на 31.03.2010 должны были составлять 85 241 000 рублей, действительная стоимость доли вышедшего участника ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» - 63 074 163 рубля. Действительная стоимость доли ответчика была завышена в результате неправильного учета затрат на НИОКР в сумме 91 784 900 рублей, которые существенно завысили стоимость чистых активов ООО НПФ «Кварк», затраты на НИОКР в сумме 91 784 900 рублей должны были быть исключены из внеоборотных активов баланса ООО НПФ «Кварк» и из расчета стоимости чистых активов ООО НПФ «Кварк». После выхода ООО «Континент ЭНЕРДЖИ» из ООО НПФ «Кварк» действительная стоимость доли истца составила отрицательную величину. Спорное имущество является основным реальным активом ООО НПФ «Кварк». ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» вышло из состава участников ООО «Жилищный Стандарт», продав свою долю кипрской компании «БИКОТАР СЕРВИСЕЗ ЛИМИТЕД». Как отмечает истец, стремительный выход ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» из состава участников ООО «Жилищный Стандарт» является попыткой скрыть заинтересованность и взаимозависимость организаций.

      Согласно предоставленной истцом расшифровке к бухгалтерскому балансу ООО НПФ «Кварк» на 31 марта 2010 года активов числилось на 189 458 тыс. руб., из них нематериальные активы – два патента №2139600 и 2139601 переданы вышедшему участнику, незавершенное строительство – недвижимое имущество по адресу: г. Краснодар, ул. Магистральная, 9/1 также переданы вышедшему участнику. В строке «прочие внеоборотные активы» были отражены расходы на опытно-конструкторские работы по созданию технологии изготовления солнечных элементов по договору от 09.01.2009 на НИОКР, однако результаты НИОКР обществом не были использованы (внедрены),  эти результаты НИОКР оформлены в виде отчета объемом 310 страниц, который в обществе в подлиннике отсутствует. То есть затраты на НИОКР не используются обществом в виде результатов этих НИОКР и не могут быть учтены в составе внеоборотных активов ООО НПФ «Кварк». Отнесение затрат на НИОКР к внеоборотным активам регулируется ПБУ 17/02 «Учет расходов на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы», которые требуют доказательств того, что использование результатов НИОКР может быть продемонстрировано. В результате необоснованного отнесения затрат на НИОКР к внеоборотным активам стоимость чистых активов общества была завышена, что привело также и к завышению стоимости доли вышедшего участника. У общества на момент выхода имелось активов на сумму 97 673 тыс. руб. (189 458 000 – 91 875 000 (затраты на НИОКР), тогда как вышедшему участнику было передано имущество на 92 996 212 рублей. После выхода ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» общество фактически прекратило свою деятельность ввиду невозможности ее осуществления. Передача недвижимого имущества лишило ООО НПФ «Кварк» имущественной базы для создания производства, а передача патентов – возможности производства солнечных элементов, то есть ООО НПФ «Кварк» лишено возможности осуществлять уставную деятельность. На 31.12.2010 активы общества составили 5 557 тыс. руб., пассивы – 48 466 тыс. руб., чистые активы составили отрицательную величину (- 42 909 тыс. руб.), тогда как на 31.03.2010 чистые активы составляли 85 241 тыс. руб. Активы ООО НПФ «Кварк» после расчетов с ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» составили  5 557 тыс. руб. Перечень активов, подлежащих передаче ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ», генеральный директор ООО НПФ «Кварк» Кисилев В.В. определил самостоятельно, без согласия других участников ООО НПФ «Кварк». В собственность вышедшего участника перешло все имущество ООО НПФ «Кварк», в том числе недвижимость, патенты, необходимые для осуществления уставной деятельности. Действительная стоимость доли истца в ООО НПФ «Кварк» в результате выхода ООО «КОНТИНЕНТ ЭНЕРДЖИ» снизилась с 22 161 211 рублей до отрицательной величины (- 11 134 552 рубля).

      Присутствовавший в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции 11.02.2013 представитель заявителей апелляционных жалоб приведенные доводы представителя истца не опроверг, какие-либо дополнительные документы или письменные пояснения, в том числе во исполнение определения апелляционного суда от 14.01.2013, не представил, сославшись на рассмотрение апелляционным судом дела по имеющимся в нем материалам.