Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 по делу n А53-22953/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-22953/2012

28 февраля 2013 года                                                                        15АП-15692/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Гуденица Т.Г.,

судей О.А. Сулименко, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от Управления Роспотребнадзора по РО: Куцова Марина Александровна, удостоверение, по доверенности от 09.01.2013,

от ООО «Флагман»: Сидоров Сергей Евгеньевич, паспорт, по доверенности от 28.12.2012,

от МРУ РАР по ЮФО: представитель Комоза Эдуард Дмитриевич, удостоверение, по доверенности от 27.12.2012,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Флагман»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.10.2012 по делу № А53-22953/2012,

принятое судьей Бондарчук Е.В.

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Ростовской области

к обществу с ограниченной ответственностью «Флагман»

об отзыве с внутреннего рынка продукции, не соответствующей обязательным требованиям,

при участии третьего лица: Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Южному федеральному округу,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Ростовской области (далее – Управление Роспотребнадзора по РО) обратилось в арбитражный суд Ростовской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Флагман» (далее – ООО «Флагман») об отзыве с внутреннего рынка продукции, несоответствующей обязательным требованиям.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Южному федеральному округу.

Решением суда от 30.10.2012 заявленные требования удовлетворены. Суд обязал ООО «Флагман» отозвать с внутреннего рынка продукцию не соответствующую обязательным требованиям, а именно водку «Заимка мягкая» производства общества с ограниченной ответственностью «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д. 4), изготовленную 02.06.2010.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Флагман» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что материалами дела не подтверждается несоответствие спорной продукции обязательным требованиям, а также факт реализации обществом «Флагман» спорной алкогольной продукции водка «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77», 0.5л., дата розлива 02.06.2010.

Представитель ООО «Флагман» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении требований Управления Роспотребнадзора.

Представитель Управления Роспотребнадзора в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным.

Представитель МРУ Росалкогольрегулирования в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным

В соответствии со ст. 163 АПК РФ судом в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 час. 50 мин. 21.02.2013. После перерыва судебное заседание продолжено.

Представитель ООО «Флагман» поддержал ходатайство о приобщении к материалам дела судебных актов по делу А53-8685/2012, а также писем от 01.03.2012, от 12.04.2012, товарных, транспортных и товарно-транспортных накладных, справок к товарным накладным, удостоверений о качестве.

В соответствии со ст. 268 АПК РФ с учетом отсутствия возражений участвующих в деле лиц суд приобщил указанные документы к материалам дела.

Представители Управления Роспотребнадзора и МРУ Росалкогольрегулирования не возражали против приобщения к материалам дела указанных документов, поддержали изложенные ранее позиции по существу спора.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, в Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Южному федеральному округу (далее – МРУ РАР ЮФО) поступило обращение гр. Неизвестного А.П. по вопросу покупки в магазине «Тройка-2» водки «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77», 0.5л., дата розлива 02.06.2010, после употребление которой гр. Неизвестный А.П. обратился в БСМП №2 г. Ростова-на-Дону с жалобами на состояние здоровья. К обращению гр. Неизвестного был приложен кассовый чек и одна бутылка водки.

На основании обращения МРУ РАР ЮФО в отношении ООО «Тройка-2» возбуждено дело об административном правонарушении по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.12 КоАП РФ, предусматривающей ответственность за продажу товаров и продукции без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации для осуществления налогового контроля, в случае если, такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны, а также хранение, перевозка либо приобретение таких товаров и продукции в целях сбыта.

В ходе осмотра помещений магазина ООО «Тройка-2» алкогольной продукции – водка «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77», 0.5л., дата розлива 02.06.2010 не обнаружено, на остатках в магазине не значится. В ходе осмотра изъяты товаросопроводительные документы, подтверждающие закупку водки «Заимка мягкая» у ООО «Флагман», г. Ростов-на-Дону. Объяснительной директора ООО «Тройка-2» также подтверждена закупка спорной алкогольной продукции у ООО «Флагман» (л.д. 50 том 2).

Постановлением Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 23.04.2012 по делу №5-44/2012 ООО «Тройка-2» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 15.12 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40000 рублей в связи с реализацией обществом алкогольной продукции без надлежащей маркировки, поскольку марка, наклеенная на бутылку водки «Заимка мягкая», приобретенной в магазине общества «Тройка-2», согласно сведениям ЕГАИС заявлена к штрихкодированию и нанесена на алкогольную продукцию – Ликер «Калипсо» емк. 0,3л., крепостью 26%, производитель продукции ООО «Сатурн».

В отношении ООО «Тройка-2» МРУ Росалкогольрегулирования также был составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ.

 Постановлением МРУ Росалкогольрегулирования по ЮФО от 26.03.2012 №11-17/8 ООО «Тройка-2» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ в виде штрафа в размере 30000 рублей в связи с реализацией алкогольной продукции, не соответствующей установленным требованиям. Решением арбитражного суда Ростовской области от 17.07.12 по делу А53-18244/2012 постановление МРУ РАР от 26.03.2012 №11-17/8 признано незаконным и отменено в связи с недоказанностью виновности общества во вменяемом правонарушении.

В связи с проведенными МРУ Росалкогольрегулирования проверочными мероприятиями в Управление Роспотребнадзора по Ростовской области от МРУ Росалкогольрегулирования по ЮФО поступила информация № Уз-1829/11-12 от 11.03.2012 (вх. №1-05/1232 от 14.03.2012) о реализации предприятием оптовой торговли ООО «Флагман» (г. Ростов-на-Дону, пр. 40 лет Победы, 101) продукции ненадлежащего качества – водка «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77», 0.5л., дата розлива 02.06.2010.

На основании поступившей информации Управлением Роспотребнадзора по Ростовской области в отношении ООО «Флагман» возбуждено дело об административном правонарушении по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.4 КоАП РФ.

Определением от 20.03.2012 Управление Роспотребнадзора по Ростовской области истребовало у ООО «Флагман» следующие документы и сведения (л.д. 40 том 1):

-   документы, подтверждающие право собственности или аренды/субаренды на занимаемые помещения (земельные участки) по месту осуществления деятельности предприятия по закупке, хранению и оптовой реализации алкогольной продукцией ООО «Флагман» по адресу г. Ростов-на-Дону, пр. 40 лет Победы, 101;

-   сведения о количестве продукции - водки «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), изготовленной 02.06.2010 в бутылках объемом 0,5л, поступившие на предприятие оптовой торговли ООО «Флагман» по адресу г. Ростов-на-Дону, пр. 40 лет Победы, 101;

сертификаты соответствия (декларации), товарно-транспортные документы с указанием номера сертификата качества, справка к товарным документам на водку «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2010 в  бутылках  объемом  0,5л;

-   сведения о количестве водки «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2010г. в бутылках объемом 0,5л, находящейся на хранении (остатке) на предприятии оптовой торговли ООО «Флагман» по адресу г. Ростов-на-Дону, пр. 40 лет Победы, 101;

-   сведения о предприятиях-покупателях водки «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2010 в  бутылках объемом 0,5 л с указанием наименований, адресов и количества отгружаемой вышеуказанной продукции;

-           программа производственного контроля предприятия оптовой торговли ООО «Флагман» по адресу г. Ростов-на-Дону, пр. 40 лет Победы, 101.

В ответ на определение от 20.03.2012 от ООО «Флагман» за подписью директора Полякова И.Н. поступило письмо от 22.03.2012 №3497, в котором содержится информация о реализации обществом «Флагман» алкогольной продукции водки «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2012 в бутылках объемом 0,5 л, следующим торговым организациям:

1.      ООО «Тройка-2» - 20 бут. (г. Новочеркасск, ул. Каметская, 47);

2.      ООО «Айриван» - 7 бут. (г. Ростов-на-Дону, ул. Черепахина, 94/25);

3.      ООО «Миллеровское СПО» - 700 бут. (г. Миллерово, ул. Ленина, 1);

4.      ООО «Дон» - 5 бут. (г. Ростов-на-Дону, ул. Обороны, 78) и. т.д.

Также в письме указано, что более полный список организаций розничной торговли, в адрес которых была отгружена вышеуказанная продукция, отсутствует возможность по причине несовершенства программно-технической базы (л.д. 37 том 1).

В адрес указанных торговых организацией Управлением Роспотребнадзора  направлены информационные письма ООО «Дон» (исх. 03-64/5108 от 10.04.2012), ООО «Айриван» (исх. 03-64/5124 от 10.04.2012), в адрес Территориального отдела Роспотребнадзора по Ростовской области в г. Миллерово, Миллеровском, Чертковом, Тарасовском районах (исх. 03-64/5124 от 10.04.2012).

По информации ООО «Айриван» в обороте находилось 7 бутылок водки «Заимка», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2010 в бутылках объемом 0,5л, из которых 2 бутылки были проданы, 5 изъяты при проверке Росалкогольрегулированием (протокол изъятия вещей и документов от 31.01.2012) (л.д. 49 том 1). Кроме того, по результатам проверки Росалкогольрегулирования ООО «Айриван» было оштрафовано по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ и ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ.

Согласно письму ООО «Дон» алкогольная продукция водка «Заимка мягкая» была реализована в полном объеме (л.д. 48).

По информации Территориального отдела Роспотребнадзора по Ростовской области в г. Миллерово, Миллеровском, Чертковом, Тарасовском районах (вх. № 1 -06/2374 от 05.05.2012) Миллеровским СПО водка «Заимка», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2010 в бутылках объемом 0,5л. возвращена ООО «Флагман» в количестве 656 бутылок на основании возвратных накладных № 504 от 27.02.2012 и № 647 от 12.03.2012.

В ответ на определение от 20.03.2012 от ООО «Флагман» за подписью директора Полякова И.Н. поступило также письмо от 22.03.2012 №3496, в котором указано, что водка «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2012 в бутылках объемом 0,5 л, на хранении (остатке) на предприятии оптовой торговли ООО «Флагман» по адресу: г. Ростов-на-Дону, 4-лет Победы, 101, отсутствует (л.д. 41 том 1).

29.03.2012 в ходе проведения осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов фактов, подтверждающих наличие в обороте водки «Заимка», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата изготовления 02.06.2010 в бутылках объемом 0,5л, проверяющим органом не было выявлено.

Изъятая в ходе проверочных мероприятий алкогольная продукция водка «Заимка мягкая», производства ООО «Регион 77» (КБР, г. Нарткала, Урванский район, ул. Жамборова, д.4), дата розлива 02.06.2012, была направлена на экспертизу в целях установления ее соответствия установленным обязательным требованиям.

Аккредитованным испытательным лабораторным центром, ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Ростовской области», проведены исследования алкогольной продукции с соблюдением установленного порядка.

В соответствии экспертным заключением № 45/23-5/497 от 29.02.2012 Национальным стандартом ГОСТ Р 52522-2006 утверждена методика, которая предусматривает определение наличия в водке посторонних включений визуально, невооруженным глазом. Проба жидкости, изъятой 31.01.2012 в магазине «Гастроном» в Ростове-на-Дону, ул.