Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2008 по делу n А53-8193/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-8193/2008-С2-41

12 ноября 2008 г.                                                                                15АП-5991/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 ноября 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей  Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: председатель Шилеев А.П., паспорт, представитель Чернышева Н.А., паспорт, доверенность № Д от 05.03.2008 г.

от ответчика: Шевченко И.В., паспорт, доверенность № 404 от 04.07.2008 г., пред. Казьмина Е.А.-доверенность 316 от 24.12.2007г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Товарищества собственников жилья "Вертикаль-7"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.08.2008 г. по делу № А53-8193/2008-С2-411

по иску Товарищества собственников жилья "Вертикаль-7"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт",

обществу с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" в лице Аксайского районного отделения Новочеркасского филиала

об исключении приложений к договору энергоснабжения

принятое в составе судьи Авдеева В.Н.,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Вертикаль-7" (далее – ТСЖ "Вертикаль-7") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" в лице Новочеркасского филиала (далее –  ООО "Донэнергосбыт", энергоснабжающая организация) об урегулировании разногласий по договору энергоснабжения №2960 от 05.03.2006г. по пунктам 3.3.1, 3.3.15, 7.11, об исключении Приложений к договору энергоснабжения №№ 1, 2, 2.1, 3, 5 (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 1 л.д. 153)).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.08.2008г. из договора энергоснабжения 2960 от 05.03.2008г. исключено Приложение № 5, пункты 3.3.1, 3.3.15, 7.11 и Приложения № 1, 2, 2.1, 3 приняты в редакции ООО «Донэнергосбыт».

Не согласившись с указанным судебным актом, ТСЖ "Вертикаль-7" обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции. Просил признать п.п. 3.3.1, 3.3.15, 7.11 договора в редакции истца, Приложения исключить из тек­ста договора.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что судом нарушен принцип равенства сторон перед за­коном. Суд не учел, что ТСЖ не может принимать плату за коммунальные услуги, поскольку общее собрание членов ТСЖ приняло решение об оплате коммунальных услуг непосредственно энергоснабжающим организациям. Жилищный кодекс предусматривает право ТСЖ по оказанию коммунальных услуг, а не обязанность. Определяя обязанность ТСЖ по заявлению энергоснабжающей организацией планируемого объема электроэнергии, суд не учел, что его определить невозможно, поскольку неизвестно потребление гражданами электроэнергии. Граждане производят оплату фактически потребленной энергии. Кроме того, установление величин предоставит энергоснабжающей организации устанавливать неблагоприятные последствия за недобор либо перебор энергии. Кроме того, суд в обоснование принятого решения ссылается на положения Федерального закона от 15.04.1998г. № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объе­динениях граждан», который не регулирует отношения собственников жилья в многоквартирном доме, а также на Правила предоставления коммунальных услуг, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 26.09.94г. № 1099 «О порядке предоставления коммунальных услуг», которые отменены.

Представитель ООО "Донэнергосбыт" представил в судебное заседание апелляционной инстанции отзыв, просил решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения. При этом указал, п. 3.3.1 в редакции ООО «ДЭС» соответствует требованиям действующего законодательства. В указанном пункте истцом включены слова «для освещения придомовой территории, помещений, входящих в состав общей долевой собственности», которые подлежат исключению, поскольку по спорному договору истец должен приобретать энергию на весь дом как исполнитель коммунальных услуг.  ООО «ДЭС» является сбытовой компанией, осуществляющей деятельность по купле-продаже электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электроэнергии, энергоснабжение потребителей (юридических и физических лиц) в соответствии с ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием ФЗ РФ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003г. № 39-ФЗ с изменениями от 28.12.2004г. № 178-ФЗ. ООО «ДЭС» не является организацией, управляющей многоквартирным домом и, следовательно, не может быть исполнителем услуг по электроснабжению жильцов дома, управляемого истцом. Ссылка истца на решение общего собрания собственников, которым принято решение о договорных отношениях по поставке электроэнергии индивидуально каждому собственнику, не может являться доказательством правомерности и обоснованности исковых требований по делу. В связи с указанным, также  подлежит исключению п.7.11, в котором установлено, что потребитель оплачивает только электроэнергию, использованную для освещения придомовой территории и мест общедомовой собственности. Пункт 3.3.15 договора правомерно принят в редакции ответчика, поскольку договор должен содержать согласованный предмет, а именно количество подлежащей поставке электроэнергии. Приложение № 2 «Перечень мест установки средств учета электроэнергии, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию и мощность ТСЖ «Вертикаль-7» является неотъемлемой частью договора. Приложение № 2.1 «Расчет потерь электроэнергии в элементах электрической сети» является неотъемлемой частью договора. Пункт 5.5 договора предусмотрены общие положения, касающиеся порядка определения величины потерь электроэнергии, Приложение № 2.1 содержит конкретизированный порядок и условия применения специальных технических расчетов.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции заявитель жалобы указал, что в ходе судебного разбирательства урегулированы разногласия по Приложениям №№ 2, 2-1, 3 к договору, которые были представлены ответчиком в редакции, с которой истец согласился, в связи с чем, просил исключить указанные спорные приложения из апелляционной жалобы.

Дело слушалось с перерывом с 05.11.08г. по 12.11.08г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, при заключении договора энергоснабжения  № 2960 от 05.03.2008г. между Гарантирующим поставщиком- ООО «Донэнергосбыт» и Потребителем- ТСЖ «Вертикаль-7» возникли разногласия. В соответствии с  протоколом согласования к договору энергоснабжения (л.д. 154 т.1) несогласованными остались пункты договора 3.3.1, 3.3.15, 7.11, Приложения к договору энергоснабжения №№ 1, 2, 2.1, 3, 5. Указанные разногласия переданы на рассмотрение суда.

Договор энергоснабжения является публичным договором, и обязательным для энергоснабжаюшей организации.

В соответствии со ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Согласно ст. 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании 445 ГК РФ настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии с п. 3.3.1 договора в редакции ТСЖ предусмотрена обязанность  потребителя оплачивать гарантирующему поставщику фактическую стоимость потребленной электрической энергии для освещения придомовой территории, помещений, входящих в состав общей долевой собственности.

Пунктом 7.11 договора в редакции ТСЖ предусмотрено, что потребитель оплачивает только электроэнергию, использованную для освещения придомовой территории и мест общедомовой собственности.

Энергоснабжающая организация в протоколе разногласий указала об исключении из договора п.7.11. По пункту 3.3.1 указала об исключении слов: «для освещения придомовой территории, помещений, входящих в состав общей долевой собственности».

Таким образом, между сторонами возник спор по объему поставляемой электроэнергии. ТСЖ считает, что договоры энергоснабжения квартир должны быть заключены гражданами в самостоятельном порядке, ТСЖ  в рамках предоставленных полномочий может заключить договор энергоснабжения мест общего пользования.

Данные доводы обоснованно отклонены судом первой инстанции.

В силу статьи  539 Кодекса по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Согласно пункту 3 указанной статьи к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчета за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Истец указывает на необходимость заключения договора энергоснабжения с каждым жильцом в отдельности.

Однако, возникшие между сторонами правоотношения не являются отношениями по предоставлению коммунальных услуг, поскольку ООО «Донэнергосбыт» не является исполнителем коммунальных услуг в смысле положений Жилищного кодекса и Правил предоставления услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.06 №307 (далее Правила № 307).

В пункте 3 указанных Правил даны определения, согласно которым к понятию коммунальных услуг относится деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению и т.д., обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях. Под исполнителем коммунальных услуг понимается  юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы. К ресурсоснабжающей организации относится юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов: холодной воды, горячей воды, электрической энергии и т.п., используемых для предоставления коммунальных услуг.

Таким образом, исходя из приведенных в Правилах определений, общество относится к ресурсоснабжающей организации, а ТСЖ является исполнителем коммунальных услуг.

В силу статьи 161 ЖК РФ управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме. Собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом:

1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;

2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;

3) управление управляющей организацией.

В соответствии со статьей 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Согласно статье 136 Кодекса товарищество собственников жилья вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным жилым домом, а также договоры о содержании и ремонте общего