Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 по делу n А32-17896/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

образом, объективная сторона административного правонарушения, подлежащего квалификации по ч.1 ст. 9.5 КоАП РФ, состоит в совершении действий по осуществлению строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства при отсутствии разрешения на строительство.

В ходе проверки прокуратурой выявлен факт возведения обществом на земельном участке по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход, 18, 4-хэтажного капитального строения из монолитно-бетонных конструкций. При этом, общество представило проверяющим следующие разрешения на строительство, выданные ООО «МЕ-ГАН»:

- № RU23306000-1816-р от 16.06.11г. на строительство рынка оптовой торговли – 1й этап строительства: административно-бытовой корпус (двухэтажное здание общей площадью 675,25 кв.м., площадь застройки 359,25 кв.м.) (т.1, л.д. 82-83);

- № RU23306000-1816/1-р от 30.07.11г. на строительство рынка оптовой торговли – 2-й этап строительства - склад оптовой торговли. Блок 1 (одноэтажное здание) (т.1, л.д. 84-85);

- № RU23306000-1816/2-р от 27.07г.11г. на строительство рынка оптовой торговли – 3-й этап строительства: склад оптовой торговли. Блок 2 (одноэтажное здание) (т.1, л.д. 80-81).

Прокуратура и управление признали данные разрешения в качестве не относящихся к возводимому обществом объекту на основании того, что данный объект является 4-хэтажным, а представленные разрешения выданы на возведение на земельном участке трёх зданий меньшей этажности (2-хэатжногоздания административно-бытового корпуса и 1-этажных зданий двух складов).

Вместе с тем, сама по себе этажность не является прямым и безусловным критерием соотнесения фактически возводимого объекта с объектом, на строительство которого выдана разрешительная документация. Этажность объекта капитального строения, наряду с его площадью, объёмно-планировочными решениями и т.д., является одной из его конструктивных характеристик возводимого объекта, устанавливаемой проектной и разрешительной градостроительной документацией. Соответственно, отступление от данной характеристики в процессе строительства само по себе не является основанием для вывода о строительстве нового объекта  без разрешительной документации. Подобное отступление так же может представлять собою возведение объекта с нарушением требований проектной документации, которое устраняется не путём получения разрешения на строительство нового объекта, а путём  внесения соответствующих изменений в проектную документацию в установленном законом порядке.

Так, ч. 6 ст. 52 ГрК РФ установлено, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов.

В соответствии с ч. 7 ст. 52 ГрК РФ отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого возникла в процессе строительства такого объекта, допускается на основании вновь утвержденной застройщиком или заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в установленном законом порядке.

Нарушение требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства и  том числе – нарушение установленной проектной документацией этажности возводимого объекта как установленной проектной документацией конструктивной характеристики данного объекта, образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч. ст. 9.4 КоАП РФ.

Сходная правовая позиция по данному вопросу высказана НКС при ФАС СКО от 07.10.10г. (п. 1.6), в постановлении ФАС СКО от 19.12.08г. по делу № А53-8728/2008, во вступивших в законную силу решениях и постановлениях по делам №№ А32-2808/2009, А32-17916/2011

Учитывая приведённые выше правовые выводы, суд апелляционной инстанции для проверки правильности квалификации вменённого в вину обществу правонарушения, изучил материалы дела с целью выяснения вопроса об индивидуализации спорного объекта, за возведение которого без разрешения на строительство общество привлечено к ответственности оспариваемым в деле постановлением: это новый объект, самовольно возводимый на участке без надлежащей разрешительной документации, либо это один из трёх объектов капитального строительства, на возведение которого застройщику было выдано одно из представленных обществом при проверке разрешений на строительство № RU23306000-1816-р от 16.06.11г., № RU23306000-1816/1-р от 30.07.11г., № RU23306000-1816/2-р от 27.07г.11г, но который возводится с нарушением требований проектной разрешительной документации в части этажности объекта.

В частности, согласно указанным разрешениям, на строительной площадке по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход, 18, разрешено возведение трёх объектов капитального строительства, относящихся к рынку оптовой торговли в три этапа:

- административно-бытового корпуса общей площадью 675,25 кв.м., площадью застройки 359,25 кв.м. из двух этажей – первый этап строительства (т.1, л.д. 82-83);

- склада оптовой торговли. Блок 1 из одного этажа – второй этап (т.1, л.д. 84-85);

- склада оптовой торговли. Блок 2 из одного этажа – третий этап (т.1, л.д. 80-81).

В собранных прокуратурой материалах административного дела отсутствует информация о количестве обнаруженных на участке в ходе проверки строений, этого не видно и на фотографиях.

Согласно материалам дела, один из трёх перечисленных объектов – двухэтажный административно-бытовой корпус – был приобретён в качестве объекта незавершённого строительства с готовностью 4% гражданином Резник Н.Ф., о чём в деле имеется свидетельство о регистрации перехода права собственности от 15.12.11г. (л.д. 113).

Согласно представленным обществом в ходе проверки договорам подряда от 30.12.11 № 29, от 13.12.11 № 28, от 01.07.11г. № 26 с Резник Н.Ф., общество является подрядчиком строительства объекта: Рынок оптовой торговли, 1-й этап - «административно-бытовой корпус» по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход, 18 (т.1, л.д. 130-141).

В объяснениях, данных помощнику прокурора 05.05.12г., заместитель директора общества Бойко А.В., явившийся по вызову от 04.05.12г., пояснил, что обществом на спорном участке по договору подряда с Резником Н.Ф. от 30.12.11г. № 29 по состоянию на 05.05.12г. выполнены работы по строительству 4-х этажей капитального строения – административно-бытового корпуса (т.1, л.д. 117, 116).

Из материалов дела так же следует, что прокуратурой после проведения 12.05.12г. проверки в отношении общества так же в 24.05.12г. была проведена проверка соблюдения земельного законодательства Резником Н.Ф. В ходе этой проверки было установлено, что на находящемся по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход, 18 объекте: Рынок оптовой торговли, 1-й этап - «административно-бытовой корпус» на момент проверки обществом выполнено устройство несущих железобетонных конструкций четырёх надземных этажей здания и ведутся работы по армированию несущих железобетонных конструкций пятого этажа, при этом Рпезником Н.Ф. предоставлено разрешение на строительство № RU23306000-1816-р от 16.06.11г. двухэтажного административно-бытового корпуса. Данные обстоятельства зафиксированы в Акте проверки управления № 09-Ф-497-АМ от 24.05.12г. (т.1, л.д. 11-12), протоколе об административном правонарушении в отношении Резника Н.Ф. от 24.05.12г. № 09-Ф-497-АМ по ч.1 ст. 9.5 КоАП РФ (т.1, л.д. 9-10).

Таким образом, из материалов дела, собранных судом первой инстанции, следует, что 4-хэтажное капитальное строение из монолитно-бетонных конструкций, за строительство которого без разрешения на строительство общество привлечено к ответственности оспариваемым в деле постановлением, это административно-бытовой корпус, 1-я очередь строительства Рынка оптовой торговли.

На строительство данного объекта в момент проверки имелось разрешение на строительство № RU23306000-1816-р от 16.06.11г.

Однако, при строительстве было допущено нарушение требований проектно-разрешительной документации в части этажности и общей площади данного объекта, выявленное прокуратурой. В частности, в соответствии утверждённым 11.05.11г. градостроительным планом земельного участка №  RU23306000-00000000001781 и разрешением на строительство, данный объект должен был быть двухэтажным зданием общей площадью 675,25 кв.м., площадью застройки 359,25 кв.м. (т.1, л.д. 88, 93, 82-83). По факту же обществом было допущено отступление от названных конструктивных характеристик здания в части этажности (возведены третий и четвёртый этажи) и, соответственно, его общей площади.

Суд апелляционной инстанции принял меры к проверке правильности данного вывода о возводимом объекте, предложив управлению и обществу предоставить дополнительные пояснения и доказательства по вопросу о том, что является предметом правонарушения – сооружение, возведение которого было начато на основании разрешения на строительство (разрешение на строительство № RU23306000-1816-р от 16.06.11г. на строительство рынка оптовой торговли – 1й этап: административно-бытовой корпус; разрешение на строительство № RU23306000-1816/1-р от 30.07.11г. на строительство рынка оптовой торговли – 2й этап: склад оптовой торговли. Блок 1; разрешение на строительство № RU23306000-1816/2-р от 27.07г.11г. на строительство рынка оптовой торговли – 3й этап: склад оптовой торговли. Блок 1), и параметры которого впоследствии были превышены по сравнению с теми, которые указаны в разрешении на строительство, или  обществом возводится новое здание, на которое изначально не имелось разрешения на строительство.

Управление в дополнении к отзыву на апелляционную жалобу поддержало ранее изложенный довод о том, что оспариваемым постановлением общество как подрядчик привлечено к ответственности за строительство на земельном участке по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, с кадастровым номером 23:43:0422001:0180 четырёхэтажного капитального строения из монолитно-бетонных конструкций без разрешение на строительство данного объекта. Обществом не представило разрешения на строительство на указанном участке здания этажностью выше, указанной в разрешениях на строительство № RU23306000-1816-р от 16.06.11г., № RU23306000-1816/1-р от 30.07.11г., № RU23306000-1816/2-р от 27.07г.11г. (т.2, л.д. 32-33).

Из представленных обществом пояснений и документов следует, что общество возводило объект капитального строительства: «Рынок оптовой торговли по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, 1-я очередь строительства. Административно-бытовой корпус», на который у него имелось разрешение на строительство № RU23306000-1816-р от 16.06.11г., однако при строительстве этажность данного объекта была превышена - административно-бытовой корпус планируется построить не двухэтажным, как указано в разрешении на строительство, а пятиэтажным.

На дату проверки необходимые изменения в проектную и разрешительную документацию не были внесены из-за длительного согласования строительства с ОАО «Международный Аэропорт Краснодар», которое получено только 28.12.12г.

После получения этого согласования принимаются дальнейшие меры к внесению в проектную и разрешительную документацию изменений в части этажности и общей площади административно-бытового корпуса: изготовлен технический паспорт на строящийся объект, принимаются меры к получению заключения эксперта о соответствии строящегося объекта необходимым требованиям безопасности, внесены изменения в Градостроительный план земельного участка, получен ответ на обращение КРАСНОДАРГРАЖДАНПРОЕКТ, получено положительное заключение по согласованию строительства объекта, переданы документы для проведения строительной экспертизы объекта (т.2, л.д. 42).

Данные пояснения общества подтверждаются так же предоставленными им проектной документацией относительно объекта капитального строительства: «Рынок оптовой торговли по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, 1-я очередь строительства. Административно-бытовой корпус», утверждённой в мае 2011 года и в апреле 2012 года; ответом на обращение КРАСНОДАРГРАЖДАНПРОЕКТ с Выкопировкой из Карты (схемы) границ планируемого размещения объектов капитального строительства генерального плана МО г. Краснодар; положительным заключением негосударственной экспертизы МУП города Сочи «Муниципальный институт генплана» от 05.09.12г. № 1-1-1-0016-12 по объекту капитального строительства: «Рынок оптовой торговли по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, 1-я очередь строительства. Административно-бытовой корпус»; Заключением ОАО «Международный Аэропорт Краснодар» от 28.12.12г. № 14/197 по согласованию строительства объекта: «Рынок оптовой торговли по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, 1-я очередь строительства. Административно-бытовой корпус»; приказом директора департамента архитектуры и градостроительства Администрации муниципального образования город Краснодар от 05.02.2013г. № 45 о внесении изменений в градостроительный план земельного участка от 11.05.11г. №  RU23306000-00000000001781, договором от 11.03.13г. № 48 между ООО «НК» (исполнитель) и ООО «МЕ-ГАН» на проведение повторной экспертизы проектной документации по объекту: «Рынок оптовой торговли по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, 1-я очередь строительства. Административно-бытовой корпус» (т.2, л.д. 35-36, 43-77).

Из этих документов в частности следует, что обнаруженный прокуратурой в ходе проверки объект - четырёхэтажное капитальное строение из монолитно-бетонных конструкций, возводится обществом в качестве объекта: «Рынок оптовой торговли по адресу: г. Краснодар, ул. Восточный обход. 18, 1-я очередь строительства. Административно-бытовой корпус», на строительство которого до начала его строительства было выдано разрешение № RU23306000-1816-р от 16.06.11г., но при фактическом возведении которого производится корректировка этажности и общей площади данного здания – с 2-х этажей высота здания увеличена до 5-ти этажей. Соответствующие изменения в части этажности и площади здания (без изменения площади застройки) внесены в градостроительный план участка и в проектную документацию, которая проходит стадии согласования и утверждения в соответствии с градостроительным законодательством (т.2, л.д. 69, 79, т.1, л.д. 93).

В силу положений ч. ч. 1, 2 ст. 51 ГрК РФ разрешение на строительство объекта капитального строительства выдается на каждый объект соответствующего строительства.

Возможности получения нескольких разрешений на строительство одного объекта действующее законодательство