Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2013 по делу n А53-33842/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-33842/2012

18 апреля 2013 года                                                                              15АП-3581/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 11 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей М.В. Соловьевой, Г.А. Сурмаляна

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шапкиным П.В.,

при участии:

от заявителя: представителя по доверенности Шевченко В.Е. (доверенность от 21.01.13, сроком на 3 года);

от заинтересованного лица: ведущего специалиста-эксперта Путилиной И.В. (доверенность от 10.01.13 № 04, удостоверение № 1972 от 06.02.12);

от третьих лиц: от ОАО "Производственное объединение Водоканал" Вавилина А.В. (доверенность № 18 от 10.01.13, сроком до 31.12.13); от ЗАО "АБВК" представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аффито" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.01.2013 по делу № А53-33842/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Аффито" к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области при участии третьих лиц открытого акционерного общества "Производственное объединение Водоканал", закрытого акционерного общества  "АБВК" о признании незаконным решения, принятое в составе судьи Бондарчук Е.В.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «АФФИТО» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к заинтересованному лицу - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – управление) о признании недействительным решения комиссии управления от 16.08.12г. о прекращении рассмотрения дела № 1637/02.

Заявление мотивировано тем, что обжалуемое решение комиссии управления является незаконным и необоснованным, поскольку выводы последнего в решении о прекращении рассмотрения дела № 1637/02 в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в действиях ЗАО «АБВК» и ОАО «ПО Водоканал» не основаны на нормах действующего законодательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены открытое акционерное общество «ПО Водоканал» и закрытое акционерное общество «АБВК».

Решением от 24.01.13г. суд отказал обществу в удовлетворении заявленных требований. Судебный акт мотивирован тем, что отказ ОАО «ПО Водоканал» обществу в заключении договора на водоснабжение приобретённого обществом объекта, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Каширская, 9/53А, обусловлен бездействием общества, выразившемся в непредставлении разрешения на присоединение, технических условий № 1566 от 17.05.11г., условий подключения от 07.06.2011г., проектно-технической документации № 20-10-НВК, а потому является обоснованным и не противоречит требованиям  Федерального закона от 26.07.06г.  № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – закон № 135-ФЗ). Коллектор № 53 относится к городским сетям, и не является объектом, который используется на праве соответствующего разрешительного документа ОАО «ПО Водоканал». Следовательно, ОАО «ПО Водоканал» не имел права включать в выданные обществу технические условия на присоединение канализации спорного объекта к коллектору № 53. Доказательства невозможности исполнения обществом выданных ему ОАО «ПО Водоканал» технических условий № 1566 от 17.05.11г., в которых точкой подключения водоотведения было указано принять существующую канализационную сеть Д=350 мм, пролегающую по ул. Каширская, с установкой на выпуске контрольного канализационного колодца для отбора проб отсутствуют. Общество не принимало мер к выполнению данных техусловий.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. ОАО «ПО Водоканал» выдал обществу заведомо невыполнимые технические условия № 1566 от 17.05.11г. на при соединение, указав в них в качестве точки подключения существующую канализационную сеть Д=350 мм, пролегающую по ул. Каширская, которая забита бетоном и её восстановление невозможно в связи со строительством канализационного коллектора № 53. Данные техсуловия так же противоречат положениям Правил № 167. Действующим законодательством не предусмотрено получение новых техусловий на присоединение к канализационным сетям при смене абонента. Уже на момент продажи обществу ЗАО «Дарус» промышленной площадки, на присоединение канализации которой к канализационным сетям выдавались технические условия № 1566 от 17.05.11г., сети данной промплощаки были переподключены ООО «Вектор 2000» на коллектор № 53 в рамках исполнения муниципального контракта № 32 за счёт бюджетных средств до продажи промлощадки обществу. Восстановление старой схемы водоотведения через канализационную сеть Д=350 мм противоречит муниципальному контракту № 32 и повлечёт для общества значительные материальные затраты и убытки от простоя предприятия. Несмотря на то, что коллектор № 53 не передан в аренду ОАО «ПО Водоканал», данная организация пользуется коллектором № 53, так как невозможна эксплуатация находящейся в пользовании у ОАО «ПО Водоканал» канализационной сети Д=300мм без использования коллектора № 53.

Управление и третьи лица в отзывах на апелляционную жалобу просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

ЗАО «АБВК» своего представителя в судебное заседание не направило, о мете, дате и времени его проведения извещено надлежащим образом, в связи с чем и на основании ч.3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится без его участия.

В судебном заседании представитель общества поддержала изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции. Дополнительно по заданным судом вопросам пояснила, что выданные ОАО «ПО Водоканал» обществу технические условия № 1566 от 17.05.11г. оспариваются обществом в судебном порядке; общество не принимало мер к восстановлению подключения к канализационной сети Д=350 мм ввиду того, что она забита бетоном.

Представители управления и ОАО «ПО Водоканал» возражали против отмены решения суда первой инстанции, сославшись на доводы, приведённые в отзывах на апелляционную жалобу. Дополнительно пояснили, что возможность исполнения технических условий № 1566 от 17.05.11г. у общества имелась, так как забетонирована не вся эта канализационная сеть Д=350 мм, а только выпуски. Из предоставленной обществом с апелляционной жалобой Схемы водоотведения видно, что канализационная сеть Д=350 мм проходит до городской системы водоотведения, в связи с чем подключение канализационных сетей общества к данной сети позволит обеспечить надлежащее водоотведение. Для обеспечения водоотведения промплощадки общества с точкой подключения канализационная сеть Д=350 мм не требуется прокладка сетей, необходимо разбетонировать выпуски в эту сеть.

Выслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашёл достаточных оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о законности оспариваемого в деле решения комиссии управления по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, общество в 2011 году приобрело у ЗАО «Дарус» в собственность промышленную площадку со всеми коммуникациями по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Каширская, 9/53 «а».

В период осуществления деятельности у ЗАО «Дарус» действовали договоры на оказание услуг по водоснабжению и водоотведению.

24.02.11г., по причине смены юридического лица, осуществляющего деятельность по указанному адресу, общество направило в адрес ЗАО «АБВК» письмо (исх. №24/02-01) с предложением заключить договор на отпуск воды и прием сточных вод.

29.03.11г. (исх. № 03/29-01) общество направило в адрес ОАО «ПО Водоканал» письмо аналогичного содержания.

07.04.11г. ОАО «ПО Водоканал» (исх. № 2235/2) сообщило, что 08.04.11г. в 10 часов 30 минут за самовольное водопользование будет прекращен отпуск питьевой воды и (или) прием сточных вод.

08.04.11г. ОАО «ПО Водоканал» прекратило водоснабжение, о чем был составлен акт контрольного обследования № 99405.

17.05.11г. (исх. № 1566) ОАО «ПО Водоканал» взамен технических условий № 29 от 20.01.11г. выдал технические условия водоснабжения и канализования объекта № 1566, в соответствии с которыми для водоснабжения объекта с максимальной нагрузкой 46,5 м3/сутки необходимо выполнить строительство водопроводного ввода с присоединенным к водопроводной линии Д=350 мм по ул. Каширская; для водоотведения объекта с максимальной     нагрузкой     44,16м3/сутки      необходимо     выполнить     строительство

канализационного выпуска с присоединением к канализационной линии Д=350 мм по ул. Каширской.

07.06.11г. между обществом и ОАО «ПО Водоканал» заключен договор № 487 о подключении объекта капитального строительства к системе коммунального водоснабжения (канализации).

05.08.11г. (исх. № 05/08-01), 15.08.11г. (исх. № 15/08-02), 24.08.11г. (исх. №24/08-01) общество обратилось с заявлениями в ЗАО «АБВК» с просьбой оформить техническую документацию, акты готовности, акты о присоединении, акты допуска в эксплуатацию, акты разграничения эксплуатационной ответственности на водопроводный ввод и канализационный выпуск, построенный обществом в соответствии с техническими условиями от 17.05.11г. № 1566.

13.09.11г. (исх. № 13/09-01) общество направило в адрес ОАО «ПО Водоканал» письмо с просьбой дать разъяснения относительно планируемых сроков подписания актов и подключения объекта к подаче воды.

16.09.11г. ОАО «ПО Водоканал» выдало обществу предписания № 00303/11 и № 00304/11 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте водопроводных (канализационных) сетей объекта капитального строительства (реконструкции).    По    результатам осмотра предъявленных    для    обследования    сетей выявлены нарушения, для устранения которых обществу необходимо выполнить переключение  канализационной   сети  объекта   к   канализационной  линии   диаметром   350 мм по ул. Каширской, строительство колодца № 23, оштукатуривание стен в колодцах, отчистка колодца, внести изменения в проектную документацию.

19.09.11г. ЗАО «АБВК» направило письмо, в котором сообщило, что при обследовании (19.08.2011г. и 31.08.2011г.) был установлен факт отвода сточных вод в коллектор № 53, что противоречит техническим условиям, оформление актов технической приемки и актов разграничения эксплуатационной ответственности сетей объекта станет возможным после устранения замечаний, указанных в предписаниях.

Из представленных обществом пояснений следует, что работы по строительству канализационного коллектора № 53 и подключение действующей канализационной сети произведены в соответствии с рабочей проектной документацией, приложенной к муниципальному контракту № 32 от 17.10.07г., подрядчиком по которому выступало ООО «Вектор 2000», осуществляющим строительство коллектора № 53 (проектная документация утверждена ОАО «ПО Водоканал»); указанный объект введен в эксплуатацию 30.04.10г.

Канализационная сеть диаметром 350 мм по ул. Каширской при переподключении ее подрядчиком ООО «Вектор 2000» забита бетоном и переподключить ее не представляется возможным.

Посчитав, что действия ОАО «ПО Водоканал» и ЗАО «АБВК» нарушают принципы, содержащиеся в Гражданском кодексе Российской Федерации, а именно равенство      участников      гражданских      правоотношений,      создают       предпосылки

злоупотребления обществами правами и доминирующим положением на рынке, общество обратилось     в     управление     с     письмом     с     просьбой     признать     действия  ОАО «ПО Водоканал» и ЗАО «АБВК»   по предоставлению услуг водоснабжения и водоотведения, незаконным, ущемляющим интересы общества, и было предложено провести проверку обоснованности требований ОАО «ПО Водоканал» и ЗАО «АБВК» в отношении навязывания заявителю необоснованно выполнить заведомо невыполнимые условия, сформулированные в технических условиях 17.05.11г. № 1566,  и принять меры к предотвращению       злоупотребления      хозяйствующими субъектами       доминирующим

положением.

На основании заявления общества управлением было возбуждено дело № 1637/02 по признакам нарушения ОАО «ПО Водоканал» и ЗАО «АБВК» ч.1 ст. 10 закона № 135-ФЗ.

16.08.12г. комиссией управления по результатам рассмотрения обращения общества принято решение о прекращении рассмотрения дела № 1637/02 в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях ОАО «ПО Водоканал» и ЗАО «АБВК».

Не согласившись с указанным решением, общество  обжаловало его в арбитражный суд.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашёл достаточных оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о законности оспариваемого решения комиссии управления.

В частности, согласно ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отказывая