Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2013 по делу n А32-14370/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

2, л.д. 161-175), составленного ООО Экспертное бюро «Параллель», следует вывод о том, что подписи от имени Жулина С.Э. в счетах-фактурах, актах выполненных работ, представленных на исследование, выполнены не Жулиным С.Э., а другим лицом.

При этом проверкой не установлено наличие иных лиц, обладающих полномочиями действовать от имени контрагента. Доказательства наличия таких лиц общество не представило.

Представленные в ходе судебного разбирательства документы, как установлено судом, не вызывают сомнений в квалификации эксперта, доказательств обратного, в том числе, доказательств оспаривания обществом данных экспертиз в суд не представлено.

Согласно пункту 1 статьи 93 Кодекса должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы посредством вручения этому лицу (его представителю) требования о представлении документов.

Пунктом 3 данной статьи предусмотрено, что документы, которые были истребованы в ходе налоговой проверки, представляются в течение 10 рабочих дней со дня вручения соответствующего требования.

В случае, если проверяемое лицо не имеет возможности представить истребуемые документы в течение 10 дней, оно в течение дня, следующего за днем получения требования о представлении документов, письменно уведомляет проверяющих должностных лиц налогового органа о невозможности представления в указанные сроки документов с указанием причин, по которым истребуемые документы не могут быть представлены в установленный срок, и о сроке, в течение которого проверяемое лицо может представить истребуемые документы.

В ходе проведения выездной налоговой проверки общества в адрес налогоплательщика инспекцией выставлено требование №20-25/1 от 13.01.2012 о представлении следующих документов (информации): «Журнал производства работ» 2008-2009г. (типовая межотраслевая форма №КС-6, №КС-6а, утв. Постановлением Госкомстата России от 30.10.97г. №71), приложение №2 «Протокол договорной цены» к договору подряда от 15.11.2008 №15/1, приложение №1 «Протокол договорной цены» к договору подряда №1 от 15.01.2009; график производственных работ к дополнительному соглашению №1 от 21.07.2009 и другие имеющиеся документы, подтверждающие фактическое выполнение ООО «Югжилстрой» строительных работ по объекту «Здания скорой помощи» по г.Сочи, ул. Декабристов.

Протокол договорной цены к договорам подряда и график производственных работ, являющийся приложением к дополнительному соглашению №1, не представлены обществом. Текст договора не содержит информации об объеме и стоимости работ, порученных ООО «Югжилстрой».

В ответ на требование о представлении документов (информации) представитель общества по доверенности Шевцова Л.Н. письмом от 20.01.2012 вх. №001808 сообщила, что запрошенные инспекцией документы отсутствуют, так как находились в портфеле Жулина С.Э., после смерти последнего нахождение документов неизвестно. К письму приложен акт приема-передачи исполнительной документации по объекту: «Здание скорой помощи в поселке ЛОО Лазаревского района», согласно которому ООО «LS Гермес» передает, а Муниципальный заказчик (Управление капитального строительства Администрации г.Сочи) и Строительный контроль (технический надзор) (Муниципальное учреждение города Сочи «Горстройзаказчик») принимает исполнительную документацию по объекту: акты скрытых работ, журналы производства работ, журналы сварочных работ, журналы авторского надзора. Акт приема передачи от ООО « LS Гермес» подписан Мальцевым А.Н., от Муниципального заказчика (Управления капитального строительства Администрации г.Сочи) Тереховым П.А., от Муниципального учреждения города Сочи «Горстройзаказчик» не подписан.

18.01.2012 инспекцией выставлено требование №20-25/3 в адрес Управления капитального строительства Администрации г. Сочи о представлении документов, подтверждающих фактическое выполнение работ субподрядными организациями на объекте «Здания скорой помощи» по г. Сочи, ул. Декабристов: «Журнал производства работ» 2008-2009г. (типовая межотраслевая форма №КС-6, №КС-6а, утв. Постановлением Госкомстата России от 30.10.97г. №71), акты скрытых работ, отчеты о субподрядчиках и другие имеющиеся документы, подтверждающие фактическое выполнение строительных работ по объекту «Здания скорой помощи» по г. Сочи, ул. Декабристов субподрядными организациями.

Письмом от 27.01.2012 Управление капитального строительства Администрации г. Сочи ответило, что запрошенные инспекцией документы переданы эксплуатирующей организации, с письмом переданы копия разрешения на ввод в эксплуатацию, копия распоряжения департамента имущественных отношений, копия письма главврачу, копии справок о стоимости выполненных работ и копии реестров выполненных работ, подписанные Шевцовой Л.Н.

Из письма МБУЗ г.Сочи «Станция скорой медицинской помощи» №5 от 10.01.2013 следует, что скорой помощи были переданы только акт о приеме-передаче объекта основных средств, акт о приеме-передаче здания и извещение № 643, которые не подписаны со стороны главного врача в связи с невыполнением работ в полном объеме.

Таким образом, документы, подтверждающие выполнение субподрядных работ ООО «Югжилстрой», обществом не представлены.

Суд первой инстанции правомерно отклонил ссылку заявителя на то, что налоговый орган не учел при исчислении налога и не получил все имеющиеся документы от Управления капитального строительства Администрации г. Сочи, подтверждающие расходы общества по взаимоотношениям с ООО «Югжилстрой», поскольку налогоплательщик не представил первичные бухгалтерские документы, подтверждающие его доводы в указанной части, а налоговый орган выполнил все необходимые действия для получения документов.

При опросе Шевцовой Л.Н. в ходе проверки о работе ее в ООО «Югжилстрой» (протокол допроса свидетеля от 30.01.2012 № 20-27/7 - т.3, л.д. 26-32) на все вопросы о деятельности предприятия, о нахождении документации предприятия, об учредителях, о штатном расписании, о должностных лицах, заключающих договоры генподряда и субподряда, о расчетах с субподрядчиками, получен ответ о том, что она ничего не знает.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что инспекцией предприняты все возможные меры по соблюдению прав и законных интересов налогоплательщика: выставлены ООО «LS Гермес» требования о предоставлении документов, подтверждающих реальность хозяйственных операций с ООО «Югжилстрой», направлены запросы в адрес контрагента ООО «Югжилстрой», в адрес Управления капитального строительства (письмо от 27.01.2012) для получения отчетов о субподрядчиках, актов скрытых работ, журнала производства работ, поэтому доначисление сумм налога на прибыль произведено обоснованно.

Обществом представлены акты освидетельствования скрытых работ, акты освидетельствования ответственных конструкций, акты освидетельствования и приемки полости пробуренной скважины для бетонирования столба, с целью подтвердить выполнение ООО «Югжилстрой» субподрядных работ по строительству здания скорой помощи. Перечисленные документы подписаны: Тищенко Л.Н., Линьковым В.Н., Кузнецовым А.Ю., Ивановым А.П.

В ходе выездной налоговой проверки, допрошенный налоговым органом Иванов А.П. (допрос от 08.02.2012 № 20-27/11), пояснил, что в 2008 и 2009 годах являлся инженером технического надзора МУП «Горстройзаказчик» и осуществлял прием и контроль выполненных строительно-монтажных работ. В рамках муниципального контракта с ООО «LS Гермес» принимал и подписывал акты о приемке выполненных работ по объекту «Здание скорой помощи». С Жулиным С.Э. был знаком. Субподрядные организации не контролировал. Какие субподрядные организации нанимал ООО «LS Гермес» ему не известно. ООО «Югжилстрой», ее руководитель и виды деятельности в 2008 - 2009 годах ему не известны. Объемы работ по объекту строительства подписывал по генподряду ООО «LS Гермес».

Иванов А.П. в письме от 22.11.2012 налоговому органу подтвердил, что подписывал документы, однако ООО «Югжилстрой» как субподрядчик при строительстве здания скорой помощи ему не знакомо. Работы сдавала, и акты на подпись приносила Шевцова Л.Н. директор ООО «LS Гермес».

Из допроса Кузнецова А.Ю. (т. 3, л.д. 6) следует, что он работал в ООО «Югжилстрой» с 2005 года и с июля 2009 года переведен в ООО «LS Гермес» прорабом. Офисы обеих организаций находились по одному адресу в одном кабинете (ул. Северная, оф. 321). Всю документацию ООО «Югжилстрой» и ООО «LS Гермес» подписывала Шевцова Л.Н., она же и выдавала заработную плату. В период строительства здания скорой помощи в ЛОО все были уволены из ООО «Югжилстрой» переводом в ООО «LS Гермес», кроме Жулина С.Э.

Из пояснений Кузнецова А.Ю. от 22.11.2012 следует, что он подписал все акты освидетельствования скрытых работ, кроме № 20/р, № 18/р; строительные работы на объекте «Здания скорой помощи» производились разными бригадами; что отношения между ООО «LS Гермес» и ООО «Югжилстрой» существовали только на бумаге, фактически это одна организация.

Вместе с тем, общество ни в ходе проведения проверки, ни в суде первой и апелляционной инстанции не представило каких-либо доказательств, устраняющих установленные инспекцией неточности и противоречия.

По вопросу выбора ООО «LS Гермес» контрагента судом первой инстанции было обоснованно установлено, что в период строительства скорой помощи у ООО «Югжилстрой» было недостаточно трудовых, материальных ресурсов для выполнения субподрядных работ.

Согласно представленных ООО «Югжилстрой» в инспекцию справок о доходах в период строительства здания скорой помощи (4 квартала 2008г. и 2009г.) в обществе числилось 5 человек: Жулина И.Н., которая согласно протоколу допроса числилась в организации, но фактически не работала (т. 3, л.д. 1-5), Шевцова Л.Н., Жулин С.Э., Тищенко Л.Н., работающие одновременно в ООО «LS Гермес» и в ООО «Югжилстрой», и Мальцев А.Н.

ООО «Югжилстрой» не являлось плательщиком транспортного налога, не имело собственных транспортных средств и строительной техники для осуществления строительства здания скорой помощи.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции правомерно установил, что ООО «Югжилстрой» как субподрядчик по объекту «Строительство здания скорой помощи по ул. Декабристов в пос. Лоо Лазаревского района г. Сочи» участникам взаимоотношений известен не был.

Инженер технического надзора МУП «Горстройзаказчик» Иванов А.П. в протоколе допроса свидетеля от 08.02.2012 № 20-27/11 (т.3, л.д. 41-46) пояснил, что им подписывались акты о приеме выполненных работ только по генподряду, субподрядчики ООО «LS Гермес» ему не известны, «из должностных лиц ООО «LS Гермес» знаком с Жулиным С.Э.».

Ведущий специалист Управления капитального строительства Администрации г. Сочи Еркович Л.П. в протоколе допроса свидетеля от 10.02.2012 № 20-27/12 пояснила, что не знает, являлось ли ООО «Югжилстрой» субподрядчиком при строительстве здания скорой.

Магдашян И.М., осуществлявший технадзор объекта Здания скорой помощи от МУП «Горстройзаказчик», в протоколе допроса свидетеля от 07.02.2012 № 20-27/10 (т.3, л.д. 33-40) пояснил, что заключение муниципального контракта, а также переговоры велись в присутствии Жулина С.Э. и Шевцовой Л.Н., также пояснил, что субподрядных организаций, выполнявших работы, ООО «LS Гермес» не нанимало, работало собственными силами; что субподрядчиками были только специализированные организации, такие как пожарники, связисты, электрики и т.п. Кузнецов Алексей Юрьевич - с 01.08.2005г. работник ООО «Югжилстрой», с июля 2009г. переведен в ООО «LS Гермес» в должности прораба, в обязанности входило следить за выполнением субподрядных работ.

Кузнецов Алексей Юрьевич пояснил (протокол допроса свидетеля от 09.03.2011 № 19-31/26 - т.3, л.д. 6-10), что обе организации ООО «LS Гермес» и ООО «Югжилстрой» находились в одном офисе, директором ООО «Югжилстрой» являлся Жулин С.Э., директором ООО «LS Гермес» являлась Шевцова Л.Н., всю документацию подписывала, принимала Шевцова Л.Н., эту документацию впоследствии она уничтожила, в должности сметчика работала Сорокина Ю.А., в должности инженера ПТО - Тищенко Л.Н. в обеих организациях, «в период строительства скорой помощи в п. Лоо все сотрудники ООО «Югжилстрой» были уволены переводом в ООО «LS Гермес», кроме Жулина С.Э., ООО «LS Гермес» с июля 2009г. занималось строительством скорой помощи в п.Лоо».

В суде первой инстанции было установлено, что Шевцова Л.И. являлась генеральным директором ООО «LS Гермес» и помощником бухгалтера ООО «Югжилстрой», при этом осуществляла формальное руководство общества, а Жулин С.Э. являлся директором ООО «Югжилстрой» и исполнительным директором ООО «LS Гермес». Денежные средства за выполненные работы перечислялись в безналичном порядке; денежные средства со счета ООО «Югжилсервис» обналичивались Шевцовой Л.И. на основании доверенности и вносились в кассу ООО «Югжилстрой»; доказательства внесения наличных денежных средств в кассу ООО «Югжилстрой» Шевцовой Л.И. не сохранились.

Доказательства внесения наличных денежных средств в кассу ООО «Югжилстрой» Шевцовой Л.И. не представлены и в суд апелляционной инстанции, в связи с чем не принимаются в указанной части доводы дополнения к апелляционной жалобе.

В письменных объяснениях в порядке ст.81 АПК РФ Шевцова Л.Н. пояснила, что действовала добросовестно, осмотрительно и осторожно, доверила строительство объекта заслуженному строителю Кубани Жулину С.Э., который являлся руководителем ООО «Югжилстрой».

Суд принял во внимание полученные в ходе выездной налоговой проверки сведения о руководителе ООО «LS Гермес» Шевцовой Л.Н. и руководителе ООО «Югжилстрой» Жулине С.Э.

Шевцова Л.Н. в 2008-2009 гг. являлась руководителем ООО «LS Гермес» на основании приказа №1 от 21.12.2006, с 24.10.07 учредителем ООО «LS Гермес» (доля учредителя составила 33,4 %, с 13.08.2008 - 49%, с 07.07.10 - 100%), работала помощником бухгалтера в ООО «Югжилстрой», что подтверждается справками 2 НДФЛ, опросами работников предприятия - Копылова В.Ю. (т.3, л.д. 1­15), Кузнецова А.Ю. (т. 3, л.д. 6-10), Сорокиной Ю.А.(т. 3, л.д. 16-20), Жулиной И.Н. (т. 2, л.д. 1-5).

Жулин С.Э. в 2008 и 2009г. являлся директором ООО «Югжилстрой», в тот же период времени был исполнительным директором в ООО «LS Гермес» и с 07.07.2010 по 26.08.2010 директором ООО «LS Гермес» (Выписка из ЕГРЮЛ об учредителях и руководителях подтверждает данные факты). Жулин С.Э. являлся с 28.08.2008 учредителем ООО «Югжилстрой», доля учредителя составила - 100% и с 13.08.2008 до 03.09.2009 учредителем ООО « LS Гермес», доля учредителя - 51%.

Инспекция в ходе проверки получила документы, подтверждающие согласованность действий Жулина С.Э. и Шевцовой Л.Н.: из Филиала Банка ВТБ в г.Краснодаре (письмо от 23.05.2011), копию доверенности от 09.01.2008г., выданную Жулиным С.Э. на получение денежных средств ООО «Югжилстрой» Шевцовой Л.Н. сроком до 09.01.2011; из ОАО КБ «Сбербанк России»