Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2013 по делу n А53-28158/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-28158/2012

25 апреля 2013 года                                                                           15АП-2075/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л. А.

судей Соловьевой М.В., Сулименко О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Яицкой С.И.

при участии:

от закрытого акционерного общества «Донэнергосбыт» - представитель – Зинченко Ирина Сергеевна, доверенность от 25.03.2013г.,

от общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" – Лобода Анна Александровна, доверенность от 17.04.2013г.,

от Муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети" - представитель – Мирошниченко Сергей Александрович, доверенность от 10.01.2013г.,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области – представитель – Коробейников Николай Анатольевич, доверенность от 14.01.2013г. № 09,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.01.2013 по делу № А53-28158/2012,

принятое в составе судьи  Чернышевой И.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону", Муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

при участии третьего лица – закрытого акционерного общества «Донэнергосбыт»

об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (далее – ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – УФАС по Ростовской области) о признании незаконными решения от 22.08.2012 г. по делу № 672.

Определением суда от 10.09.2012г. заявление общества принято к производству суда. Делу присвоен номер А53-28158/2012.

Муниципальное унитарное предприятие "Тепловые сети" (далее – МУП «Тепловые сети») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к УФАС по Ростовской области о признании незаконным решения от 22.08.2012 г. по делу № 672.

Определением суда от 25.09.2012г. заявление предприятия принято к производству суда.   Делу присвоен номер А53-29498/2012.

По ходатайству управления определением суда от 24.10.2012г. дела № А53-28158/2012 и № А53-29498/2012 объединены в одно производство с присвоением номера А53-28158/2012.

МУП "Тепловые сети" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к УФАС по Ростовской области о признании незаконными и отмене постановления от 21.11.2012 г. о привлечении предприятия к административной ответственности по ч  2 ст. 14.31 КоАП РФ.

Определением суда от 03.12.2012 г. заявление предприятия принято к производству суда. Делу присвоен номер А53-34917/2012.

По ходатайству управления определением суда от 25.12.2012г. дела № А53-28158/2012 и № А53-34917/2012 объединены в одно производство с присвоением номера А53-28158/2012.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «Донэнергосбыт».

Решением суда от 24.01.2013 г. решение антимонопольного управления от 22.08.2012 г. по делу № 672 признано незаконным в части признания ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции. Предписание управления от 22.08.2012г. № 610/02-1 признано недействительным. Заявление МУП «Тепловые сети» удовлетворено в части признания незаконным постановления управления от 21.11.2012г. Суд снизил сумму штрафа до 1 193 937, 52 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных предприятием требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, МУП "Тепловые сети" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило решение суда от 24.01.2013г. отменить в части отказа в удовлетворении заявленных предприятием требований. В обоснование апелляционной жалобы предприятие указывает, что неисполнение договорных обязательств перед поставщиком газа вызвано незаконными действиями руководителя предприятия, что подтверждается приговором суда.

В судебном заседании представитель МУП "Тепловые сети" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители антимонопольного управления, ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" и ЗАО «Донэнергосбыт» просили решение суда оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 17.04.2012г. и 25.04.2012г. в УФАС по Ростовской области поступили обращения МУП "Тепловые сети" о нарушении обществом "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" и ЗАО «Донэнергосбыт» антимонопольного законодательства, выразившегося в ограничении поставки электрической энергии и газа в адрес МУП "Тепловые сети".

Решением УФАС по Ростовской области от 22.08.2012 г. по делу № 672 ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" и МУП "Тепловые сети" признаны нарушившими часть 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции». Указанное нарушение выразилось в прекращении обществом "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" поставки газа в жилой дом по адресу: г. Новочеркасск, ул. Троицкая, 80а и уклонении МУП "Тепловые сети" от осуществления действий, направленных на обеспечение потребителей, не имеющих задолженности по оплате, тепловой энергией. 

Обществу "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" выдано предписание от 22.08.2012г. № 610/02-1 о прекращении нарушения ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции – в пятидневный срок с момента получения предписания восстановить поставку природного газа на котельные МУП "Тепловые сети".

Предписанием управления от 22.08.2012г. № 610/02? МУП "Тепловые сети" обязано в пятидневный срок с момента получения предписания осуществить действия, напарвленные на обеспечение потребителей, не имеющих задолженности по оплате, тепловой энергией.

Постановлением УФАС по Ростовской области от 21.11.2012г. МУП "Тепловые сети" привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 6 511 655 руб.

Полагая, что ненормативные акты антимонопольного управления являются незаконными, ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" и МУП "Тепловые сети" обратились в суд с настоящими требованиями.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктами 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, решение и предписание УФАС по Ростовской области могут быть признаны незаконными только при наличии совокупности двух условий: несоответствия решения и предписания закону и нарушения ими прав и законных интересов заявителя по делу.

Наличие двух соответствующих условий применительно к настоящему делу в отношении "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" суд апелляционной инстанции находит недоказанным.

Оценив обстоятельства дела с учетом положений ФЗ «О защите конкуренции», антимонопольный орган обоснованно признал, что ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" применительно к настоящему делу является субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке услуг по реализации природного газа в границах Ростовской области.

В силу части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Из оспариваемого решения от 22.08.2012 г. усматривается, что управление вменяет обществу "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" в вину незаконное прекращение поставки газа предприятию «Тепловые сети» г. Новочеркасска.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее - Закон о газоснабжении) организациям - собственникам систем газоснабжения, поставщикам газа или уполномоченным ими организациям запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство.

В силу статьи 8 Закона о газоснабжении правила поставки газа утверждаются Правительством Российской Федерации. Согласно статье 18 указанного Закона поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение данного Закона.

На основании статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Под существенным нарушением условий договора понимается неоднократное нарушение сроков оплаты товара.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

В силу статьи 25 Закона о газоснабжении при несоблюдении потребителями условий договоров поставщики вправе уменьшить или прекратить поставки газа в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В пунктах 3 и 4 Порядка прекращения или ограничения подачи электрической, тепловой энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.1998 N 1 (далее - Порядок N 1), установлено, что при неоплате организацией-потребителем поданных ей (использованных ею) топливно-энергетических ресурсов за один период платежа, установленный договором, энергоснабжающая или газоснабжающая организация предупреждает организацию-потребителя, что в случае неуплаты задолженности до истечения второго периода платежа может быть ограничена подача (потребление) соответствующих топливно-энергетических ресурсов.

При задержке платежей сверх установленного в предупреждении срока энергоснабжающая или газоснабжающая организация вправе ввести ограничение подачи (потребления) топливно-энергетических ресурсов до уровня аварийной брони, если иное не предусмотрено договором. При введении указанного ограничения энергоснабжающая или газоснабжающая организация извещает об этом организацию-потребителя за сутки до введения ограничения.

Если по истечении пяти дней со дня введения ограничения подачи (потребления) топливно-энергетических ресурсов организацией-потребителем не будет погашена образовавшаяся задолженность, то энергоснабжающая или газоснабжающая организация вправе прекратить полностью подачу топливно-энергетических ресурсов до полного погашения задолженности, если иное не предусмотрено договором или дополнительным соглашением сторон, за исключением случаев, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Вместе с тем, в случаях, когда к сетям, принадлежащим организации-потребителю, подключены абоненты, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, организация-потребитель обязана по соглашению с энергоснабжающей или газоснабжающей организацией обеспечить подачу этим абонентам топливно-энергетических ресурсов в необходимых для них объемах (пункт 6 названного Порядка).

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в решении  от 17.09.2012 N ВАС-9586/12 по делу N 9586/12, именно на организации – потребителе лежит обязанность обеспечить подачу абонентам, подключенным к ее сетям, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, этих ресурсов в необходимых для них объемах. При этом отношения по поводу поставок необходимых в такой ситуации объемов