Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2013 по делу n А53-5480/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-5480/2011

29 апреля 2013 года                                                                           15АП-4763/2013

                                                                                                15АП-4645/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Винокур И.Г.

судей Д.В. Николаева, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Е.Р. Люлькиной

при участии:

от ОАО Банк ВТБ: Давтян А.В., представитель по доверенности от 05.03.2013.

от ООО «Краснодарская топливная компания»: Маврина А.Ю., представитель по доверенности от 09.01.2013.

от ОАО «Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики» /ОАО АКБ "Связь-Банк"/: Титаренко Е.В., представитель по доверенности от 01.03.2013.

от ОАО «Россельхохбанк»: Немцева Н.Ф., представитель по доверенности от 10.08.2011.

от ООО «Дон»: Пупкова Л.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ОАО Банк ВТБ и ОАО АКБ " Связь-Банк" / ОАО «Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики»/ на определение Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2013 по делу № А53-5480/2011

о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг»

(Ростовская область, Неклиновский район, с. Покровское, ИНН 6123011204, ОГРН 1026101342717) принятое в составе судьи Тер-Акопян О.С.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» (далее – банкрот) представитель собрания кредиторов должника – Ростовский филиал открытого акционерного общества «Россельхозбанк» (далее – Банк) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о прекращении процедуры конкурсного производства и введении внешнего управления в отношении ООО «Орион-Юг». В свою очередь конкурсный управляющий Бендиков М.А. также ходатайствовал о прекращении процедуры конкурсного производства и введении процедуры внешнего управления в отношении должника.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2013 по делу № А53-5480/2011 прекращена  процедура конкурсного производства в отношении общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг». Введена в отношении общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев. Утвержден внешним управляющим общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» Купленко Валерий Николаевич.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2013 по делу № А53-5480/2011 кредиторы ОАО Банк ВТБ и ОАО АКБ " Связь-Банк" обратились в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

ОАО Банк ВТБ просил обжалуемое определение отменить, мотивируя свою апелляционную жалобу тем, что суд первой инстанции перешел к внешнему управлению должника без наличия доказательств, подтверждающих восстановление платежеспособности  должника, без рассмотрения финансового анализа конкурсного управляющего, а также в отсутствие доказательств, однозначно свидетельствующих о возможности ведения должником  хозяйственной деятельности, могущей принести положительный финансовый результат. Кроме того, не учтена позиция конкурсного управляющего об отсутствии оснований для введения внешнего управления.

ОАО АКБ «Связь-Банк» / ОАО «Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики»/ в своей апелляционной жалобе также просил отменить  определение от 07.03.2013 о переходе к внешнему управлению должника, указывая, что в материалы дела не представлены какие-либо новые обстоятельства, касающиеся финансового состояния должника, которые были выявлены на стадии конкурсного  производства и не были известны при принятии решения о введении конкурсного производства. В процедуре конкурсного производства анализ финансового состояния должника не проводился; отчет конкурсного управляющего на собрании 19.09.2012 не рассматривался. При этом по состоянию на дату принятия решения конкурсными кредиторами о переходе к стадии внешнего управления, не была завершена инвентаризация и проведена оценка имущества должника, в связи с чем, кредиторам не была известна конкурсная масса должника. ОАО АКБ «Связь-Банк» поставлено под сомнение получение прибыли в размере, указанном представителем собрания кредиторов должника, а также указано на отсутствие установленного срока расчетов с кредиторами и финансового анализа должника в целом. Не представлено в материалы дела доказательств заключения контрактов с потенциальными кредиторами, а также источников финансирования затрат, без погашения которых невозможно восстановление деятельности предприятия.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Ростовской области от 07.03.2013 по делу № А53-5480/2011 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители ОАО Банк ВТБ и ОАО «Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики» поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просили определение суда отменить.

Представитель ОАО «Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики» уточнил требования по жалобе, просил определение суда отменить, продлить процедуру конкурсного производства.

ООО «Дон» апелляционные жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители ООО «Краснодарская топливная компания» и ОАО «Россельхохбанк» поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционные жалобы, просили определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы -  без удовлетворения.

Через канцелярию суда в судебное заседание поступили ходатайства о рассмотрении жалоб в отсутствие внешнего управляющего  ООО «Орион-Юг» Купленко В.Н., а также ООО «Кристалл» которые судом удовлетворены.

Арбитражный управляющий Бендиков М.А. направил в суд отзыв,  в котором просил обжалуемое определение отменить.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.05.2011 в отношении ООО «Орион-Юг» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Новошицкий Сергей Владимирович.

Сообщение о введении в отношении ООО «Орион-Юг» процедуры наблюдения опубликовано в газете «КоммерсантЪ» от 28.05.2011 №95, объявление № 61030018793.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2011 в отношении ООО «Орион-Юг» прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) в связи с отсутствием финансирования дальнейшей процедуры банкротства.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2012 определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2011 отменено, вопрос о введении соответствующей процедуры банкротства в отношении ООО «Орион-Юг» направлен на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 09.07.2012 ООО «Орион-Юг» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Бендиков Михаил Александрович.

Сообщение о признании общества с ограниченной ответственностью «Орион-Юг» несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликовано в газете «КоммерсантЪ» от 21.07.2012 №133, объявление № 61030067852.

Определением от  29 августа 2012  в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» в сумме 107 615 160 рублей 75 копеек.

Конкурсный кредитор ОАО «Россельхозбанк» 31.08.2012 обратился к конкурсному управляющему с заявлением № 007-32-20/654 о созыве собрания кредиторов ООО «Орион Юг» со следующей повесткой дня:

1. О принятии решения о переходе на процедуру внешнего управления;

2. Определение позиции по голосованию на собрании кредиторов ООО «ТК Система» по вопросу о заключении мирового соглашения.

17.09.2012 Банк обратился к конкурсному управляющему с письмом №007-32-20 о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов:

1. Об определении кандидатуры внешнего управляющего;

2. Об определении размера вознаграждения внешнего управляющего;

3. Об избрании комитета кредиторов;

4. О выборе представителя собрания кредиторов;

5. О выборе реестродержателя;

6. О выборе места проведения собрания кредиторов.

Собранием кредиторов ООО «Орион-Юг» от 19.09.2012 приняты следующие решения:

- перейти к процедуре внешнего управления;

- за заключение мирового соглашения в процедуре банкротства ООО «ТК система»;

По дополнительным вопросам повестки дня собрания:

- об утверждении внешним управляющим Купленко В.Н. - члена НП «Межрегиональная ассоциация профессиональных арбитражных управляющих «Лига»;

- определить размер вознаграждения внешнего управляющего в соответствии с ФЗ О несостоятельности (банкротстве)»;

- комитет кредиторов не избирать;

- избрать представителем собрания кредиторов представителя ОАО «Россельхозбанк» Немцеву Н. Ф.;

- выбрать реестродержателем внешнего управляющего;

- выбрать местом проведения собрания кредиторов - г.Ростов н/Д, пр.Ворошиловский, 62/284 - ОАО Банк ВТБ филиал ОАО Банка ВТБ в г.Ростове н/Д (актовый зал).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 26.11.2012 производство по делу №А53-5480/2011 приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по оспариванию решения собрания кредиторов от 19.09.2012.

Постановлением суд апелляционной инстанции оставлено без изменения определением суда от 21.11.2012, которым отказано в удовлетворении заявления кредитора ОАО «Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики» о признании недействительным решения собрания кредиторов от 19.09.2012.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 07.02.2013 возобновлено производство по делу о банкротстве ООО «Орион-Юг».

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно ввел процедуру внешнего управления в отношении должника, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 146 Федерального закона от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ (далее – Закон о банкротстве) в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов и не погашены на дату проведения собрания кредиторов, рассматривающего вопрос о принятии такого решения.

Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению должно содержать предлагаемый срок внешнего управления и требования к кандидатуре внешнего управляющего.

На основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Указанное определение может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Таким образом, выбор указанной реабилитационной процедуры для должника находится в компетенции собрания кредиторов (п. 2 ст. 12 Закона о банкротстве), то есть применение судом процедуры внешнего управления зависит от наличия волеизъявления большинства кредиторов.

Как следует из материалов дела, решение о переходе к процедуре внешнего управления на собрании кредиторов 19.09.2012 принято большинством голосов, в связи с тем, что у предприятия должника имеется возможность осуществлять деятельность, от которой возможно погашение задолженности кредиторов.

Согласно пояснениям ОАО «Россельхозбанк», на собрание кредиторов представлено письменное обоснование о возможности перехода к процедуре внешнего управления, свидетельствующие о возможности осуществления деятельности и восстановления платежеспособности должника, из которого следует, что для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности предприятия-должника в целях восстановления платежеспособности ООО «Орион-Юг» имеется следующее имущество:

-          Здание операторской. Площадь: общая 35,9 кв. м. Инвентарный номер: 1-01-0470. Литер: А. Этажность: 1. Адрес (местоположение): Россия, Ростовская обл., Неклиновский район, с. Покровское, ул. Привокзальная, № 13.

- Пожарный сарай. Площадь: общая 96,9 кв.м. Инвентарный номер: 1-01-0470. Литер: Б. Этажность: 1. Адрес (местоположение): Россия, Ростовская обл., Неклиновский район, с. Покровское, ул. Привокзальная, № 13.

- Земельный участок. Категория Земель: Земли населенных пунктов. Площадь: 6750