Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2013 по делу n А32-46184/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

4 разде­ла III - «особые условия» из ТУ от 12.10.2009г. № 201-53-3/15.

ОАО «Кубаньэнерго» является электросетевой организацией, включено в реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществля­ется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по пе­редаче электрической энергии.

Согласно определению данному Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. № 861, сетевые организации - это организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном феде­ральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использова­нием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энер­гии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Услуга по технологическому присоединению к электрическим сетям может быть оказана только сетевой организацией, к электрическим сетям которой по­требитель намерен подключить принадлежащие ему энергопринимающие устройства.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присое­динением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляются непосредственно с целью последующей пере­дачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение явля­ется обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии); возможность заключения договора на пе­редачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

Согласно части 5 статьи 5 Федерального Закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствую­щего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находя­щемся в состоянии естественной монополии.

С учетом вышеизложенного ОАО «Кубаньэнерго» занимает доминирую­щее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии, в пределах эксплуатируемых и присоединенных сетей на территории Краснодарского края, в том числе муниципального образования город Краснодар.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона «О защите конкуренции», антимонопольный орган наделен полномочиями, в том числе:

возбуждать и рассматривать дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

выдавать в случаях, указанных в Федеральном законе «О Защите конкуренции», хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) зани­мающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно пункту 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.07.2008г. № 30 «О некоторых вопросах, возникаю­щих в связи с применением Арбитражными судами антимонопольного законо­дательства», арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации  и статей 3 и 10 Федерального закона «О защите конкуренции» для квалификации действий (бездействия) как злоупот­ребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы насту­пления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, огра­ничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Кроме того, антимонопольный орган вправе при­знать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», поскольку приведенный в названной части перечень не является ис­черпывающим.

При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление до­минирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона «О защите конкуренции», и, в част­ности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов нера­зумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контр­агентами своих прав.

Между ООО «Регион» и Сетевой организацией заключен договор возмезд­ного оказания услуг от 23.03.2007г. № 21200-07-000383-2 (далее - договор). Предметом договора является обязанность Сетевой организации оказать услуги по созданию технической возможности технологического присоединения и технологическому присоединению объекта ООО «Регион» - «Строительство МКР», расположенного по адресу: г.Краснодар, ул. Лукьяненко - ул. Азов­ская, к подстанции «Западная-2» 110/35/6-10 в пределах заявленной мощности 11000 кВт, а общество обязуется принять и оплатить оказанные по настоящему договору услуги.

Договор подписан без разногласий.

В соответствии с пунктом 4.1 договора, сумма по договору определена соглаше­нием сторон, в соответствии с решением Региональной энергетической комиссии Департамента цен и Тарифов Краснодарского края от 07.08.2006г. № 26/2006-э. сумма договора составила 142780000 рублей, в том числе 18 % НДС 21780000 руб.

09.07.2007г. сторонами по договору подписано Соглашение об определении существенных условий договора на оказание услуг № 21200-07-000383-2 от 23.03.2007г. (далее - Соглашение).

В указанном Соглашении стороны по договору изменили наименование объекта, планируемого к подключению указав следующее: реконструкция центральной части г.Краснодара, расположенного по адресу: 350000, Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Лукьяненко - ул. Азовская. Также изменен объем присоединяемой мощности путем уменьшения ранее заявленной с 11000 кВт до 6700 кВт. С учетом уменьшения присоединяемой мощности из­менена сумма договора, которая составила 86966000 рублей, в том числе 18% НДС 13266000 рублей. Кроме того сторонами определены новые сроки поэтап­ной оплаты за оказываемые услуги.

В обращении ООО «Регион» указано на частичную оплату услуг по дого­вору со ссылками на платежные поручения: № 963 от 03.09.2007г. на сумму 8696600 рублей, № 67 от 01.04.2008г. на сумму 8696600 рублей.

Правилами технологического присоединения энергопринимающих уст­ройств потребителей электрической энергии, объектов по производству элек­трической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежа­щих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержден­ными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. № 861 (далее - Правила технологического присоединения), определен порядок технологического при­соединения энергопринимающих устройств (энергетических установок и объ­ектов электросетевого хозяйства) юридических и физических лиц (далее - энергопринимающие устройства) к электрическим сетям, регламентирована проце­дура присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям се­тевой организации (далее – технологическое присоединение), определены су­щественные условия договора об осуществлении технологического присоеди­нения к электрическим сетям, установлены требования к вы­даче технических условий.

На дату заключения договора Правила технологического присоединения действовали в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. № 530. Пункт 7 Правил технологического присоединения в указанной редакции уста­навливал следующую процедуру технологического присоединения: подача за­явки на технологическое присоединение с требованием выдачи технических условий; подготовка технических условий и направление проекта договора, включающего технические условия; заключение договора; выполнение техни­ческих условий со стороны присоединяемого лица и со стороны сетевой орга­низации; выполнение действий по присоединению и обеспечению работы энергопринимающего устройства в электрической сети; проверка выполнения тех­нических условий и составление акта о технологическом присоединении.

В соответствии с пунктом 11 Правил технологического присоединения в пред­ставленной редакции договор должен содержать следующие существенные ус­ловия: мероприятия по технологическому присоединению и обязательства сто­рон по их выполнению; выполнение технических условий; сроки выполнения сетевой организацией мероприятий по технологическому присоединению; раз­мер платы за выполнение мероприятий по технологическому присоединению; ответственность сторон за выполнение условий договора; границы разграниче­ния балансовой принадлежности.

С учетом Правил технологического присоединения в редакции постанов­ления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, рассмотрев заявку на заключение договора технологического присоединения, Сетевая организация должна была в 30-тидневный срок подготовить технические условия и направить ООО «Ре­гион» проект договора и технические условия, являющиеся неотъемлемой ча­стью договора. При этом договор должен содержать существенные условия, от­раженные в пункте 11 Правил технологического присоединения.

Пунктом 4.2 договора предусмотрена ставка по технологическому при­соединению к электрическим сетям ОАО «Кубаньэнерго» при отсутствии тех­нической возможности технологического присоединения в размере 11000 рублей (без НДС) за 1 кВт присоединяемой мощности.

Согласно положениям правил технологического присоединения, техниче­ские условия являются неотъемлемой частью договора технологического при­соединения (договора возмездного оказания услуг).

В пункте 2.1.1.3.1 договора указано, что в срок не более 23 месяцев со дня исполнения обязательств, предусмотренных пунктом 4.3.1 до­говора, при условии исполнения заказчиком пунктом 4.3 договора создать техническую возможность технологического присоединения и в тече­ние 5 рабочих дней подписать и направить заказчику Акт о создании техниче­ской возможности технологического присоединения.

После подписания Акта о создании технической возможности технологи­ческого присоединения оказать услуги по технологическому присоединению объектов к электрической сети исполнителя.

Оказание услуги по технологическому присоединению объектов к элек­трической сети исполнителя, в порядке исполнения п. 2.1.1.3.2 названого до­говора, включает следующие мероприятия:

разработку схемы электроснабжения;

подготовку индивидуальных технических условий для технологического присоединения объектов и согласование их с Системным оператором;

выдачу заказчику ТУ.

Выполнение части ТУ, возложенных на исполнителя, в срок не более 1-ого месяца со дня исполнения пункта 2.1.1.3.1, при условии исполнения заказ­чиком пункта 4.3. названного договора.

При этом в пункте 8.2 договора ОАО «Кубаньэнерго» предусмотрело право одностороннего увеличения срока выполнения обязательств исполнителя (23 месяца) на период проведения мероприятий необходимых для создания технической возможности технологического присоединения объекта ООО «Ре­гион»:

по выделению земельных участков под строительство и связанных с этим правовых процедур;

по согласованию возможности прохождения линий электропередачи и размещения электросетевых объектов с владельцами/пользователями земель­ных участков, на которых предполагается их размещение.

09.07.2007г. сторонами по договору подписано Соглашение об определении существенных условий договора на оказание услуг № 21200-07-000383-2 от 23.03.2007 (далее - соглашение).

В указанном соглашении стороны по договору изменили наименование объекта, планируемого к подключению, указав следующее: реконструкция центральной части г.Краснодара, расположенного по адресу: 350000, Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Лукьяненко - ул. Азовская. Также изменен объем присоединяемой мощности путем уменьшения ранее заявленной с 11000 кВт до 6700 кВт. С учетом уменьшения присоединяемой мощности из­менена сумма договора, которая составила 86966000 рублей, в том числе 18% НДС 13266000 рублей. Кроме того, сторонами определены новые сроки поэтап­ной оплаты за оказываемые услуги.

На основании заключенного Договора ОАО «Кубаньэнерго» напра­вило в адрес ООО «Регион» предварительные технические требования для технологического присоединения энергопринимающих устройства (далее - ПТТ), письмом от 08.08.2008г. № 301-3/52Т.

В данных ПТТ ОАО «Кубаньэнерго» возложило на ООО «Регион», выпол­нение следующих условий: пункт 1- запроектировать и построить двухсекци­онный РТП - Ю/,04 кВ с необходимым количеством линейных ячеек на каждой секции шин 10 кВ, который оборудовать вакуумным выключателем. В РТП ус­тановить 2 трансформатора напряжением 10/0,4 кВ, мощностью в соответствии с проектом, с группой соединений обмоток A/Y°-ll. Предусмотреть АВР на стороне 0,4 кВ трансформаторов. Согласно пункта 2 ООО «Регион» обязано проек­тируемый РТП-10/0,4 кВ включить кабельными линиями 10 кВ с применением кабелей 10 кВ с изоляцией из сшитого полиэтилена с площадью поперечного сечения токоведущей жилы не менее 500м2 от двух линейных ячеек - по одной на разных секциях шин в РУ-10 кВ ПС 110/35/6-10 кВ «Западная-II». Номер ячеек, количество и сечение линий 10 кВ уточнить при проектировании, при условии согласования с Краснодарскими электрическими сетями. Пункт 3 ука­зывает на проектирование и строительство необходимого количества 2БКТП-10/0,4 кВ с трансформаторами напряжением 10/0,4 кВ, с группой соединений обмоток A/Y°-l 1, мощность, тип и число которых определить при проектирова­нии. Предусмотреть АВР на стороне 0.4 кВ трансформаторов. В соответствии с пунктом 4 ООО «Регион» должно проектируемые 2БКТП включить линиями 10 кВ от линейных ячеек на разных секциях шин в РУ-10 кВ проектируемого РТП-10/0,4 кВ, посредством кабельных линий с изоляцией из сшитого полиэтилена и площадью поперечного сечения токоведущих шил в соответствии с проектом. Схему построения сети определить при проектировании, при условии согласо­вания с Краснодарскими электрическими сетями.

При этом технологическое присоединение электроустановок потребителя станет возможным после создания ОАО «Кубаньэнерго» технической возмож­ности такого присоединения и завершения реконструкции ПС 220 кВ «Витаминкомбинат» с заменой АТ-1 и АТ-2 и завершения строительства ВЛ-220 кВ «Тихорецк-Витаминкомбинат».

Срок действия ПТТ - 2 года с момента заключения договора, резервируе­мая на источнике электроснабжения мощность - 6700 кВт.

Как