Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2013 по делу n А32-17889/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и (или) здания, сооружения, а также с соблюдением градостроительных, строительных норм и правил.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом.

На основании Градостроительного кодекса Российской Федерации обязанность по получению разрешения на строительство возлагается на застройщика, которым является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 вышеуказанной статьи и другими федеральными законами (часть 4 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

В целях строительства, реконструкции объекта капитального строительства застройщик направляет заявление о выдаче разрешения на строительство в уполномоченные на выдачу разрешений на строительство в соответствии с частями 4 - 6 данной статьи орган местного самоуправления с приложением необходимых документов, в том числе с согласия всех правообладателей объекта капитального строительства в случае реконструкции такого объекта (часть 7 статьи 51).

Уполномоченные на выдачу разрешений на строительство федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления или уполномоченная организация:

1) проводят проверку наличия документов, необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на строительство;

2) проводят проверку соответствия проектной документации или схемы планировочной организации земельного участка с обозначением места размещения объекта индивидуального жилищного строительства требованиям градостроительного плана земельного участка либо в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории, а также красным линиям. В случае выдачи лицу разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции проводится проверка проектной документации или указанной схемы планировочной организации земельного участка на соответствие требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции;

3) выдают разрешение на строительство или отказывают в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа (часть 11 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела ИП Завизион Т.Н. является собственником нежилых помещений - магазина, лит. под «А», «А1», общей площадью 538,1 кв.м., расположенных по адресу: г. Ейск, ул. Красная, д. 57/3, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 16.01.2008 г. серии 23 АД № 575596 и выпиской из ЕГРП № 20/068/2012-293 от 14.06.2012 г.

В марте 2012г. Мякотин В.В. начал работы по реконструкции части подвального помещения вышеуказанного многоквартирного дома, примыкающего к магазину заявителя.

ИП Завизион Т.Н. с целю выяснения, кем осуществляются указанные работы по реконструкции подвальных помещений, обратилась в адрес заинтересованного лица с соответствующим заявлением о разъяснении.

В материалах дела имеется письмо от 29.03.2012г. № 176, которым заявителю сообщено, что работы по реконструкции части подвальных помещений многоквартирного жилого дома осуществляются третьим лицом – Мякотиным В.В. на основании разрешения № RU 23509111-388 на строительство кафе с магазином. Согласие собственников многоквартирного дома на реконструкцию было получено на общем собрании собственников помещений многоквартирного жилого дома от 26 августа 2010г. и 21 сентября 2011г.

Как усматривается из материалов дела ИП Завизион Т.Н. и другие собственники помещений в количестве 15 человек, участия в общем собрании собственников помещений состоявшегося 26 августа 2011 г. не принимали и согласия на реконструкцию не давали.

Более того, из самого протокола следует, что двое из собственников помещений указанного многоквартирного дома голосовали «против» выдачи согласования на реконструкцию вышеуказанного объекта капитального строительства, а трое - воздержались.

В соответствии со статьей 36 Жилищного Кодекса Российской Федерации  собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства (часть 1). Собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных названным кодексом и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в многоквартирном доме (часть 2).

В силу части 3 статьи 36 Жилищного Кодекса Российской Федерации  уменьшение размера общего имущества в многоквартирном доме возможно только с согласия всех собственников помещений (в данном случае уменьшение земельного участка путем реконструкции помещений).

В состав общего имущества включаются ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома, включая фундамент, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции (подпункт «в» пункта 2 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации  от 13.08.2006г. № 491).

В пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009г. № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» указано, что  при рассмотрении споров судам следует исходить из того, что к общему имуществу здания относятся, в частности, помещения, предназначенные для обслуживания более одного помещения в здании, а также лестничные площадки, лестницы, холлы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном здании оборудование (технические подвалы), крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции этого здания, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения.

В силу части 1 статьи 16 Федерального закона «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» и части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности земельный участок с элементами озеленения и благоустройства на котором расположен многоквартирный дом и иные входящие с состав такого дома объекты недвижимого имущества (пункт 66 совместного постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010г. № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и иных вещных прав»).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.10.2012г. по делу была назначена судебная экспертиза, проведение которой было поручено ОАО «Госземкадастрсъемка» - ВАСХАГИ Южный филиал.

На разрешение эксперта были поставлены следующие вопросы:

1. Определить, произошло ли в результате строительства (реконструкции) кафе, литер под «А», комнаты № 24-32, 24а литер «А1» под кафе с магазином, расположенного в городе Ейске по ул. Красной, дом 57/3, использование общего имущества многоквартирного дома, если да, то какого именно имущества?

2. Определить, произошла ли в результате   строительства (реконструкции) незавершенного строительством объекта - кафе литер под А комнаты: №24-32, 24а, литер А1 трансформация общего имущества многоквартирного дома, расположенного в городе Ейске по ул. Красной, дом 57/3, если да, то за счет чего?

           3. Расположен ли объект незавершенного строительства - кафе литер под А комнаты: № 24-32, 24а, литер А1 на земельном участке, необходимом для эксплуатации многоквартирного жилого дома?

28.01.2013г. материалы дела вместе с экспертным заключением № 77 от 25.01.2013г. поступили в Арбитражный суд Краснодарского края.

В соответствии с выводами эксперта на поставленные вопросы установлено, что в результате строительства (реконструкции) кафе, литер под А комнаты 24-32, 24а, литер «А1» под кафе с магазином, расположенного в городе Ейске по ул.Красной, 57/3, произошло использование общего имущества многоквартирного дома, а именно: в помещениях № 28, на месте оконных проёмов устроены дверные проемы (ответ на первый вопрос).

В результате реконструкции незавершенного строительством объекта кафе литер под «А» комнаты 24-32, 24а, литер «А1», расположенный в городе Ейске по ул. Красной, 57/3, произошла трансформация общего имущества многоквартирного дома, а именно, в помещении № 28 на месте оконных проёмов устроены дверные проемы, путем демонтажа, общего имущества в виде железобетонных блоков (выводы по второму вопросу) и объект незавершенного строительством кафе литер под А комнаты 24-32, 24а, литер «A1» расположен в границах земельного участка с кадастровым номером 23:42:0801001:47, необходимый для эксплуатации многоквартирного жилого дома по адресу Краснодарский край, г. Ейск, ул. Красная 57/3 (выводы по третьему вопросу).

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что при реконструкции кафе с магазином третье лицо использовало общее имущество собственников помещений, произвело трансформацию общего имущества и уменьшение размера земельного участка.

Общее имущество в многоквартирном доме находится в общей долевой собственности собственников помещений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246, пунктом 1 статьи 247 Гражданского кодекса Российской Федерации множественность субъектов права собственности на одно и тоже имущество предполагает необходимость согласования их воли по осуществлению правомочий в отношений такого имущества. К распоряжению имуществом относятся и действия по изменению соответствующего объекта.

В силу части 3 статьи 36, части 2 статьи 40 Жилищного Кодекса Российской Федерации уменьшение размера общего имущества возможно только с согласия всех собственников помещений в данном доме путем его реконструкции.

Если реконструкция, переустройство и (или) перепланировка помещений невозможны без присоединения к ним части общего имущества в многоквартирном доме, на такие реконструкции, переустройство и (или) перепланировку помещений должно быть получено согласие всех собственников помещений в многоквартирном доме.

Обязанность согласовать реконструкцию объекта капитального строительства со всеми его правообладателями предусмотрена подпунктом 6 пункта 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что отсутствие возражений со стороны собственника помещений не может свидетельствовать о его согласии на использование общего имущества в многоквартирном жилом доме.

Из материалов дела не следует, что предприниматель был извещен о дате, времени и месте проведения общего собрания и давал согласие на реконструкцию этого дома и получения спорного разрешения на строительство.

Конституционный суд Российской Федерации  в определении от 19.10.2010г. № 1275-0-0 разъяснил, что сами по себе данные положения направлены на защиту интересов собственников помещений в многоквартирном доме (правообладателей объекта капитального строительства) и недопущение, в частности, произвольного уменьшения размера общего имущества в многоквартирном доме. Поэтому положения пункта 6 части 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, части 3 статьи 36 и части 2 статьи 40 Жилищного Кодекса Российской Федерации не могут рассматриваться как нарушающие конституционные права граждан.

Таким образом, муниципальным учреждением «Управление архитектуры и градостроительства Ейского городского поселения Ейского района» при выдаче разрешения на строительство не были соблюдены требования действующего законодательства (часть 3 статьи 36, часть 2 статьи 40 Жилищного Кодекса Российской Федерации, подпункт 6 пункта 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Поскольку индивидуальным предпринимателем Мякотиным В.В. не представлено заинтересованному лицу доказательства о согласии всех собственников помещений в многоквартирном доме на реконструкцию объекта, доказательства, подтверждающие законность и обоснованность владения и использования общего имущества (земельного участка), то Управление архитектуры не имело оснований для выдачи оспариваемого разрешения на строительство.

Между тем, суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о том, что выдачей учреждением Мякотину В.В. оспариваемого разрешения на строительство нарушаются права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Выданное Мякотину В.В. разрешение на строительство объекта не препятствует заявителю осуществлять предпринимательскую деятельность, не создает непосредственную угрозу её осуществлению и не влечет неблагоприятных последствий для ведения предпринимательской деятельности заявителем, что исключает удовлетворение требований заявителя в порядке, предусмотренном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пунктах 1, 3 постановления от 23.07.2009г. № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» разъяснил, что собственнику отдельного помещения в здании во всех случаях принадлежит доля в праве общей собственности на общее имущество здания.

К общему имуществу здания относятся, в частности, ограждающие несущие и несущие конструкции этого здания, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения.

Поскольку наружные стены здания, являясь ограждающими несущими конструкциями, принадлежат всем собственникам помещений в здании, реконструкция здания путем пристройки к нему дополнительных помещений и изменение конструктивных особенностей внешних стен затрагивает