Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2013 по делу n А53-25579/2012. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-25579/2012

10 июня 2013 года                                                                              15АП-3952/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июня 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ковалевой Н.В.,

судей Ереминой О.А., Кузнецова С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Агуряном А.А.,

при участии:

от истца: представитель по доверенности №54 от 30.12.2012 Джарылкапова С.А., паспорт, (до и после перерыва),

от ответчика: представитель по доверенности от 13.08.2012 Мандрыкин С.П., паспорт (до и после перерыва), представитель по доверенности от 11.01.2013 Волошина О.В., паспорт (до и после перерыва),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.02.2013 по делу № А53-25579/2012 по иску общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания" к обществу с ограниченной ответственностью "Донская Управляющая компания ЖКХ Ворошиловского района" о взыскании задолженности и пени, принятое в составе судьи Воловой И.Э.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (далее и истец) обратилось в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Донская Управляющая Компания ЖКХ Ворошиловского района» (далее – ответчик) о взыскании задолженности в сумме 1 529 613,48 руб., пени в сумме 92 183,61 руб. (в редакции уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ т.1 л.д.139-140).

Исковые требования мотивированы тем, что ответчик ненадлежащим образом исполнил обязательство по договору теплоснабжения № 5033 от 16.11.2011 г., тепловая энергия, поставленная абоненту, оплачена частично.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.02.2013 г. по делу   № А53-25579/12 исковые требования удовлетворены частично. Арбитражный суд Ростовской области решил взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Донская Управляющая Компания ЖКХ Ворошиловского района» (ИНН 6161060393, ОГРН 1116193000670) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (ИНН 3445102073; ОГРН 1093460001095) 1 424 369,33 руб. задолженности, 92 093,28 руб. пени, всего - 1 516 462,61 руб., а также 28 113, 69 руб. расходов по уплате государственной пошлины, в остальной части в иске отказать.

 Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.02.2013 г. по делу  № А53-25579/12 изменить в части взыскания суммы долга и пени. В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на следующие основания. Тариф на горячую воду в размере 56,11 рублей без НДС не может быть использован в спорном периоде, так как Постановление Мэра г. Ростова-на-на-Дону от 01.12.2008 г. № 1266 признано утратившим силу. В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии. Так как отопительный сезон представляет собой 6 полных месяцев, то соответственно в полный месяц отопительного сезона объем потребляемой энергии определялся по нормативу потребления 0,03 Гкал/кВ.м/месяц, а в неполный отопительный месяц (апрель) – по нормативу потребления 0.015 Гкал/кВ.м/месяц (Постановление Мэра г. Ростова-на-Дону от 07.12.2006 № 1404 «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг».

В судебном заседании 8 мая 2013 представители сторон поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу. Судебное заседание было отложено судом на 29 мая 2013. 29 мая 2013 в судебном заседании представители сторон поддержали заявленные позиции по спору. Судом был объявлен перерыв в судебном заседании до 05.06.2013 до 17 час.15 мин.

05.06.2013 судебное заседание было продолжено с участием представителей истца и ответчика. Истец поддержал ходатайство об уточнении исковых требований и заявление об отказе от части иска.

Представители ответчика возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, не возражали против принятия отказа от иска в заявленной истцом сумме.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частично удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 16.11.2011 между истцом (энергоснабжающая организация) и правопредшественником ответчика (абонент) был заключен договор теплоснабжения № 5033 (далее - договор), в соответствии с которым энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а абонент обязался оплачивать тепловую энергию и теплоноситель, соблюдать предусмотренный договором режим их потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя.

По своей правовой природе договор представляет собой договор, опосредующий отношения, связанные со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, к которому в силу пункта 1 статьи 548 ГК РФ применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ), если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Поскольку в рамках спорных правоотношений тепловая энергия приобреталась ответчиком для оказания коммунальной услуги по отоплению гражданам, проживавшим в спорный в период в многоквартирных жилых домах, находившихся в его управлении, постольку в силу правовой позиции, выраженной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 9 июня 2009 года № 525/09 по делу № А31-333/2008-8, к спорным правоотношениям в части определения объемов и стоимости поставленной тепловой энергии подлежат применению ЖК РФ, Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 года № 307 (далее – Правила № 307). В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Предметом спора по настоящему делу является требование о взыскании стоимости тепловой энергии (отопление) за январь 2012 года, потребленной жилыми домами, находящимися в управлении ответчика.

Из материалов дела следует и сторонами не оспаривается, что часть многоквартирных жилых домов общедомовыми приборами учета тепловой энергии не оборудованы.

В соответствии с частью 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При этом часть 1 статьи 157 ЖК РФ в редакции в редакции Федеральных законов от 31.12.2005 № 199-ФЗ, от 23.07.2008 №160-ФЗ наделяла полномочием по установлению нормативов потребления коммунальных услуг (за исключением электроснабжения и газоснабжения) органы местного самоуправления.

Приложением № 1 к постановлению Мэра города Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404 утвержден норматив расхода тепловой энергии на отопление жилых помещений многоквартирного дома или помещений жилого дома (из расчета оплаты в течение всего года) в размере 0,015 Гкал/кв. м общей площади жилого помещения в месяц.

Поскольку указанный норматив потребления коммунальной услуги по отоплению установлен органом, который на день их установления обладал в силу закона соответствующими полномочиями, а после внесения изменений в часть 1 статьи 157 ЖК РФ Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 237-ФЗ уполномоченным органом государственной власти Ростовской области не были установлены иные нормативы, постольку при определении объема потребленной ответчиком в спорный период тепловой энергии подлежит применению норматив, установленный постановлением Мэра города Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404.

Согласно Правилам установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 года № 306, (далее - Правила № 306) норматив потребления тепловой энергии на отопление устанавливается в Гкал на 1 кв. м площади жилых помещений дома в месяц и определяется путем деления суммарного расхода тепловой энергии на отопление за отопительный период на общую площадь помещений и на 12 месяцев (пункт 3 Приложения и пункт 13 Приложения к Правилам № 306).

В пункте 1 приложения № 1 к постановлению Мэра г. Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404 "Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг" указано, что норматив расхода тепловой энергии на отопление жилых помещений многоквартирного дома или помещений жилого дома в размере 0,015 Гкал/кв. м в месяц установлен из расчета оплаты в течение года. Таким образом, для определения объема тепловой энергии норматив потребления, приведенный к 12 месяцам оплаты за коммунальную услугу по отоплению, не может быть положен в основу расчета объема поставленного тепла в шестимесячный отопительный период.

Норматив 0,015 Гкал/кв. м/месяц применяется только для расчета оплаты населением потребленной тепловой энергии, т.к. для населения действующим законодательством предусмотрена рассрочка оплаты за услугу теплоснабжения в течение календарного года. При этом оплата за поставленное в отопительный период тепло (6 полных месяцев) рассрочена на 12 месяцев, и соответственно, объем потребляемой в отопительный период тепловой энергии по нормативу потребления 0,03 Гкал/кв. м/месяц за каждый месяц отопительного периода разбит в постановлении на 2 периода оплаты с учетом рассрочки платежа (по 0,015 Гкал/кв. м/месяц).

Так как отопительный период представляет собой 6 полных месяцев (5 месяцев по 30 дней и 2 месяца по 15 дней), то соответственно в полный месяц отопительного сезона объем потребляемой в отопительный период тепловой энергии определялся по нормативу потребления 0,03 Гкал/кв. м в месяц. Данная правовая позиция выражена в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 21 марта 2012 года по делу № А53-13719/2010.

Согласно Приложению № 2 к Правилам № 307 размер платы за отопление в жилом доме или в жилом или нежилом помещении определяется путем умножения общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общей площади жилого дома на норматив потребления тепловой энергии на отопление и на тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В полный месяц отопительного сезона объем потребляемой в отопительный период тепловой энергии определяется по нормативу потребления 0,03 Гкал/кв. м в месяц.

Буквальное толкование текста пункта 1 приложения № 1 к постановлению Мэра г. Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404 позволяет сделать вывод о том, что норматив установлен на месяц вне зависимости от количества дней в конкретном месяце.

Суд  апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что расчет истца, представленный в суд первой инстанции не соответствовал действующему законодательству, поскольку при расчете объема потребленной в спорный период тепловой энергии для отопления по жилым помещениям истец вычислял дневной норматив расхода тепловой энергии путем деления величины 0,03 Гкал/кв. м/месяц на 30 дней, затем умножал полученный результат (0,001 Гкал/кв. м/день) на количество дней в январе 2012 года (31 день) и на тариф (877,42 руб.). Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что такая методика расчета не предусмотрена Правилами № 307, в результате подобных расчетов получается результат, завышенный по сравнению с нормативно установленным. Истец не представил допустимых надлежащих доказательств правомерности своего расчета в части исчисления дневного норматива, нормативно не обосновал примененную им методику расчета.

В решении указано, что судом произведен перерасчет в соответствии с Правилами № 307, в результате которого получилась сумма 2 887 626,96 руб.

Судом первой инстанции был признан неверным расчет истца и фактически был принят контррасчет ответчика на сумму 2 887 626,96 рублей (т.1 л.д.141) по объемам потребленных ресурсов, с учетом оплаты по договору в сумме 1463 257,63 рублей, в результате чего задолженность составила 1 424 369,33 руб.  В указанном размере задолженность была взыскана судом. Вместе с  тем, суд не учел следующего. В расчете по объемам потребленного ресурса, представленного ответчиком (т.1 л.д. 141) указано 129,60 м3 по тарифу 56,11 руб. В результате чего ответчиком в расчете приведена сумма за горячую воду 7 271,86 руб. (за потребление горячей воды расчетным методом) и за потребление горячей воды по индивидуальным приборам учета приведено 2 424 м3 также по тарифу 56,11 руб. в результате чего сумма потребленной воды  по индивидуальным приборам учета 136 010,64 руб. Всего, по расчету ответчика горячая вода за спорный период потреблена на сумму 143 282,5 рублей.

Довод ответчика о необходимости применения к взаиморасчетам