Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 по делу n А32-29387/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

директору Власовой Е.Б. поручено провести государственную регистрацию изменений в учредительных документах.

Вместе с тем государственная регистрация изменений в учредительные документы общества не произведена.

Как следует из текста договора купли-продажи и уступки права требования от 08.09.2007, Совлачков Д.В. передал в собственность Зеленского Е.В. 100% доли в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» номинальной стоимостью 20 010 000 руб. по цене 20 500 000 руб.

В соответствии с пунктом 4 договора оплата в размере 20 200 000 руб. полностью произведена Зеленским Е.В. на момент подписания договора, что подтверждается следующим: Зеленский Е.В. считает погашенным заем, предоставленный Совлачкову Д.В. в размере 20 010 000 руб. для приобретения долей в уставном капитале общества у Власовой Е.Б. и Дидур О.Г. по договорам купли-продажи от 01.08.2007 (расписка от 01.08.2007). Сумма в размере 190 000 руб. выплачена покупателем Совлачкову Д.В. в момент подписания договора.

В этот же день Совлачков Д.В. и Зеленский Е.В. единогласно приняли решения о продаже доли Зеленскому Е.В., подписании соглашения о признании утратившим силу учредительного договора, которые оформлены протоколом общего собрания.

Зеленский Е.В. уведомил общество в лице Совлачкова Д.В. о приобретении 100% доли в уставном капитале общества у Совлачкова Д.В. по договору от 08.09.2007 заявлением от 08.09.2007 и как единственный участник общества принял решение от 08.09.2007 № 1 об утверждении в должности директора общества Власовой Е.Б., утверждении устава общества в новой редакции и проведении государственной регистрации изменений в учредительных документах.

Однако государственная регистрация данных изменений также не была произведена.

Вместе с тем, по договору № 01/09 от 10.09.2007 Дидур О.Г., и по договору № 02/09 от 10.09.2007 Власова Е.Б. продали принадлежавшие им доли участия в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский" Зеленскому Виктору Михайловичу. Протоколом № 7 общего собрания участников общества от 10.09.2007, указанные выше договоры по приобретению истцом долей участия в уставном капитале общества были одобрены, а согласно протоколу № 6 от 10.09.2007 директором общества избрана Пензина Т.Б.

13.09.2007 Зеленский В.М. письменно уведомил общество, в лице директора Пензиной Т.Б., о приобретении им 100% долей в уставном капитале общества.

Однако и эти изменения не были своевременно отражены в реестре, поскольку 12.09.2007 в налоговый орган неустановленным лицом для государственной регистрации были представлены документы, в том числе, Протокол № 6 от 10.09.2007 общего собрания участников ООО "Порт Азово-Черноморский", согласно которому ответчик Лелеков И.Н. был избран на должность генерального директора ООО "Порт Азово-Черноморский". На основании указанных документов 14.09.2007 ИФНС РФ по г. Новороссийску было принято решение о государственной регистрации № 8055, в соответствии с которым в ЕГРЮЛ внесены изменения с государственным регистрационным номером № 2072315068417 от 14.09.2007 в сведения об ООО "Порт Азово-Черноморский", в части указания, что единоличным исполнительным органом общества является Лелеков И.Н. Регистрирующим органом было выдано Свидетельство 23 № 006278161 от 14.09.2007 о государственной регистрации. 14.09.2007 в ИФНС по г. Новороссийску для государственной регистрации был представлен комплект документов для внесения изменений в учредительные документы ООО "Порт Азово-Черноморский" в части изменения места нахождения и состава участников данного общества. Заявление о государственной регистрации изменений было представлено Лелековым И.Н., как единоличным исполнительным органом общества. К заявлению был приложен Протокол № 7 общего собрания участников ООО "Порт Азово-Черноморский" от 10.09.2007, согласно которому участники общества Дидур О.Г. и Власова Е.Б. решили продать принадлежащие им доли в уставном капитале общества Лелекову И.Н. и выйти из состава участников общества. Одновременно Лелековым И.Н. в ИФНС РФ по г. Новороссийску было представлено Решение участника № 1 от 10.09.2007, согласно которому им, как единственным участником общества был утвержден устав ООО "Порт Азово-Черноморский" в новой редакции. В соответствии с новой редакцией Устава общества новым местом нахождения общества является Ростовская область, г. Волгодонск, пр. Строителей, д. 7 "А", кв. 19 (пункт 1.2 Устава общества). 18.09.2007 на основании представленных 14.09.2007 документов ИФНС РФ по г. Новороссийску было принято Решение № 8108 о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения об ООО "Порт Азово-Черноморский", не связанных с внесением изменений в учредительные документы; в ЕГРЮЛ внесена запись с ОГРН 2072315069033 от 18.09.2007 о персональном составе участников общества, в соответствии с которой, Лелеков И.Н. является единственным участником ООО "Порт Азово-Черноморский"; выдано Свидетельство серии 23 № 006279033 от 18.09.2007. В тот же день ИФНС РФ по г. Новороссийску принято Решение № 8107 о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Порт Азово-Черноморский"; в ЕГРЮЛ внесена запись с ОГРН 2072315069011 от 18.09.2007 и выдано Свидетельство серии 23 № 006278259 от 18.09.2007.

24.09.2007 ответчик Лелеков И.Н. совершил сделку по продаже 100% долей в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский" Котову Андрею Викторовичу, что, в частности, следует из имеющихся в регистрационном деле общества решения участника ООО "Порт Азово-Черноморский" от 24.09.2007; заявления Лелекова И.Н. о выходе из состава участников общества и его согласии на перерегистрацию Устава общества от 24.09.2007; протокола № 9 общего собрания участников общества от 24.09.2007. Решением общего собрания участников общества от 24.09.2007, оформленного протоколом № 8, Котов А.В. назначен на должность директора общества. Согласно Приказу № 59-К от 24.09.2007 Котов А.В., как единственный участник общества принял решение о вступлении в должность директора ООО "Порт Азово-Черноморский". В соответствии с утвержденной Котовым А.В. новой редакцией Устава общества, новым местом нахождения исполнительного органа общества является Ростовская область, г. Волгодонск, ул. К. Маркса, 18, кв. 5. (пункт 1.2 Устава общества); единственным участником общества является Котов Андрей Викторович (пункты 1.4, 2.2 Устава общества). На основании вышеуказанных документов, представленных в налоговый орган, 01.10.2007 МИ ФНС России N 4 по Ростовской области были приняты Решение № 1473А о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Порт Азово-Черноморский", и Решение № 1474А о внесении изменений в сведения об ООО "Порт Азово-Черноморский", в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены записи № 2076143055261 от 01.10.2007, № 2076143055250 от 01.10.2007; выданы Свидетельство серии 61 № 00536575 от 01.10.2007 и серии 61 № 005356576 от 01.10.2007.

03.10.2007 единственный участник ООО "Порт Азово-Черноморский" Котов А.В. заключил сделку по продаже доли в размере 51,01% в уставном капитале Бородкину Денису Алексеевичу, и по продаже доли в размере 49,99% в уставном капитале третьему лицу ООО "Охранное агентство "Барс-2". Данные обстоятельства подтверждаются имеющимися в регистрационном деле общества протоколом № 11 общего собрания участников ООО "Порт Азово-Черноморский" от 03.10.2007, решением участника № 1 ООО "Порт Азово-Черноморский" от 03.10.2007. Решением общего собрания участников общества от 03.10.2007, оформленным Протоколом № 10 от 03.10.2007 и Приказом N 60-К от 03.10.2007, Котов А.В. был уволен с должности директора ООО "Порт Азово-Черноморский", и новым директором общества назначен Бородкин Д.А. Между Бородкиным Д.А. и ООО "Охранное агентство "Барс-2" был заключен Учредительный договор ООО "Порт Азово-Черноморский". Теми же лицами был утвержден Устав общества в новой редакции, согласно которому новым местом нахождения общества является Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Пионерская, 82 (пункт 1.3 Учредительного договора и пункт 1.2 Устава).

На основании указанных выше документов МИ ФНС России N 4 по Ростовской области 10.10.2007 были приняты Решения N 1533А о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Порт Азово-Черноморский", и Решение N 1534А о внесении изменений в сведения об ООО "Порт Азово-Черноморский", не связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены соответствующие записи N 2076143056570 от 10.10.2007, N 2076143056581 от 10.10.2007; выданы Свидетельства серии 61 N 005356641 от 10.10.2007 и серии 61 N 005356642 от 10.10.2007.

12.11.2007 Бородкин Д.А. и ООО "Охранное агентство "Барс-2" продали доли в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский" Грицюк Василию Васильевичу. В тот же день Грицюк В.В., действуя в качестве единственного участника общества, утвердил Устав ООО "Порт Азово-Черноморский" в новой редакции, согласно пункту 1.2 которого новым местом нахождения общества является: Ростовская область, х. Лагутники, ул. Молодежная, 15, кв. 2. На основании указанных документов 20.11.2007 МИ ФНС России N 4 по Ростовской области были приняты Решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Порт Азово-Черноморский", и Решение о внесении изменений в сведения об ООО "Порт Азово-Черноморский", не связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены записи N 2076143059133 от 20.11.2007, N 2076143059144 от 10.10.2007; и выданы Свидетельства о государственной регистрации серии 61 N 005356841 от 20.11.2007 и серии 61 N 005356840 от 20.11.2007.

Отрицая отчуждение принадлежавших им долей участия в пользу Лелекова И.Н., Власова Е.Б. и Дидур О.Г. 08.11.2007 обратились в арбитражный суд к ООО "Порт Азово-Черноморский" и Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску с иском о признании недействительными решений и протоколов от 10.09.2007 N 6 и 7 общего собрания участников общества, а также записей налоговой инспекции по г. Новороссийску в Единый государственный реестр юридических лиц от 18.09.2007 о государственной регистрации изменений в учредительных документах юридического лица и о внесении сведений о передаче регистрационного дела в другой регистрирующий орган.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 04.03.2008 по делу № А53-20982/2007 в иске отказано.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2008 решение отменено. Требования удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.09.2008 постановление от 26.05.2008 оставлено без изменения.

Определение ВАС РФ от 03.02.2009 N 104/09 отказано в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела для пересмотра принятых судебных актов в порядке надзора.

При рассмотрении названного дела судами установлено, что в рамках возбужденного, по факту совершения Лелековым И.Н. неправомерных действий в отношении ООО "Порт Азово-Черноморский", уголовного дела N 2714609, находящегося в производстве Следственного отдела при Новороссийском ЛУВД на транспорте, была проведена почерковедческая и техническая экспертиза. Согласно заключению эксперта N 10-э от 15.10.2007, подписи от имени Власовой Е.Б. в строках "Власова Елена Борисовна" протоколов N 6, N 7 от 10.09.2007 общего собрания участников ООО "Порт Азово-Черноморский", в строке "С приказом ознакомлена" Приказа N 57-К от 10.09.2007, выполнены не Власовой Еленой Борисовной, а другим лицом с подражанием подписи Власовой Е.Б.; подписи от имени Дидур О.Г. в строках "Дидур Ольга Григорьевна" протоколов N 6, N 7 от 10.09.2007 общего собрания участников ООО "Порт Азово-Черноморский", выполнены не Дидур Ольгой Григорьевной, а другим лицом с подражанием подписи Дидур О.Г.

Между тем, 02.04.2008 с иском о признании права на долю и признании незаконными решений и действий, оформлявших права Лелекова И.Н. на участие в обществе, в арбитражный суд обратился также Зеленский В.М.

Вступившим в законную силу постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2010 по делу № А32-6040/2008 требования удовлетворены, в том числе признано право собственности Зеленского Виктора Михайловича на долю в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский". Судом также установлено, что Власова Е.Б. и Дидур О.Г. принадлежавшие им доли Лелекову И.Н. не отчуждали, а учитывая обстоятельства совершения третьими лицами ряда последовательных сделок в отношении долей в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский" за незначительный период времени (сентябрь - ноябрь 2007 года) без фактического вступления вновь избираемых директоров общества в полномочия, суд констатировал направленность названных сделок на создание видимости права в отсутствие законных оснований для его возникновения.

После вступления судебного акта в законную силу, восстановления корпоративного контроля Зеленского В.М. и возврата регистрационного дела в ИФНС по г. Новороссийску решением Дидур О.Г., Власовой Е.Б. и Зеленского В.М. согласована перерегистрация сведений об участниках общества на основании договоров от 10.09.2007 и протокола № 7 от 10.09.2007, подано заявление в налоговый орган 13.02.2009г., на основании которого внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

В рассмотрении указанных споров Зеленский Евгений Викторович не участвовал. Ссылаясь на получение информации о нарушении своих прав в связи с ознакомлением с судебными актами по делу № А32-6040/2008 на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, Зеленский Е.В. обратился с иском в защиту своих корпоративных прав 07.10.2010.

Обстоятельства, установленные в рамках названных арбитражных дел, для Зеленского Е.В. преюдициальными не являются, однако в части последовательности регистрационных действий с долями в пользу Лелекова И.Н. и далее в пользу Котова А.В., Бородкина Д.А., ООО "Охранное агентство "Барс-2", Грицюка В.В. истцом не оспариваются.

Кроме того, в материалы дела представлена копия регистрационного дела общества из ИФНС России по г. Новороссийску.

Позиция истца сводится к тому, что право на 100% долей уставного капитала общества, у него возникло ранее, чем доли были отчуждены Зеленскому В.М. На дату заключения договоров между указанным ответчиком и Власовой Е.Б., Дидур О.Г., последние правом распоряжения долями не обладали, поскольку продали свои доли Совлачкову Д.В. еще 01.08.2007.

Власова Е.Б., Дидур О.Г. и Зеленский В.М. факта подписания договоров продажи долей Совлачкову Д.В. не отрицали, однако пояснили, что указанная сделка носила мнимый характер, была совершена с целью избежания корпоративного захвата (которого избежать так и не удалось, доли были переоформлены на Лелекова И.Н.), Совлачков Д.В. не имел намерения реально участвовать в управлении обществом, был привлечен по просьбе Зеленского В.М. для совершения заведомо мнимой сделки.

Зеленский