Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2013 по делу n А32-32453/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-32453/2012

17 июля 2013 года                                                                                 15АП-7927/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей О.А. Сулименко, Г.А. Сурмаляна

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шапкиным П.В.,

при участии:

от заявителя: представитель не явился (уведомление 344002 62 53735 6 вручено 26.06.13г.)

от заинтересованного лица: представитель не явился (уведомление 344002 62 53736 3 возвращено 06.06.13г. за истечением срока хранения)

от третьего лица: представитель не явился (уведомление 344002 62 53737 0 вручено 17.06.13г.)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Новороссийской таможни

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.03.2013 по делу № А32-32453/2012

по заявлению Новороссийской таможне

к заинтересованному лицу общества с ограниченной ответственностью "Спурт"

при участии третьего лица индивидуального предпринимателя Сохацкого И.В.

о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ,

принятое в составе судьи Меньшиковой О.И.

УСТАНОВИЛ:

Новороссийская таможня (далее – таможня) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Спурт" (далее – общество) к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ.

Заявление мотивировано тем, что общество при ввозе товара незаконного использовало обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком "GYRO", зарегистрированным по свидетельствам №№ 440023 и 445110 за индивидуальным предпринимателем Сохацким Олегом Витальевичем.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечён индивидуальный предприниматель Сохацкий Олег Витальевич (далее – Сохацкий О.В.).

Решением от 22.03.13г. суд привлёк общество к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 30 000 руб.  с конфискацией упаковки товара, содержащей незаконное воспроизведение товарного знака, и возвращением обществу товара, не содержащего обозначения «GYRO», изъятого таможней у общества в рамках дела об административном правонарушении. Судебный акт мотивирован наличием в деянии общества предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ состава административного правонарушения и соблюдением таможней процедуры возбуждения в отношении общества дела об административном правонарушении. Вывод о конфискации только упаковки товара с возвращением обществу непосредственно товара без упаковки, мотивирован судом тем, что воспроизведение товарного знака "GYRO" содержится только на упаковке товара и в материалах дела отсутствуют доказательства того, что обозначения, сходные до степени смешения со спорным товарным знаком изображены непосредственно на самом товаре, а так же доказательства невозможности отделения товара от упаковки, без нарушения потребительских свойств товара, в том числе его внешнего вида. При таких обстоятельства, по мнению суда, административная ответственность по ст. 14.10 КоАП РФ неприменима в отношении предметов, не являющихся контрафактными товарами, то есть не содержащих признаков незаконного воспроизведения на них товарного знака, к которым и относится непосредственно товар, ввезенный обществом- игрушки пластиковые и металлические со встроенным двигателем с гироскопом - вертолеты.

Не согласившись с принятым судебным актом в части вывода о возвращении обществу товара, таможня подала в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу с дополнением к ней, в которой просит решение суда первой инстанции изменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объёме, с конфискацией не только упаковки, но и товара, поскольку в данном случае с учётом положений ГОСТ 17527-2003 индивидуальная упаковка и содержащееся в ней изделие является единым товарным объектом, поскольку упаковка не может быть отделена от изделия без нарушения условий, обеспечивающих процесс обращения продукции, и её предназначения по информированию и характеристиках изделия, в связи с чем не могла быть конфискована отдельно от товара. Это в частности признано и самим декларантом, который не задекларировал её отдельно. Приведённая позиция нашла своё подтверждение в определении ВАС РФ от 28.02.13г. № ВАС-16698/12 о передаче в Президиум ВАС РФ дела № А57-11291/2012.

Общество и Сохацкий О.В. отзывов на апелляционную жалобу и возражений против не обжалованной части решения суда не представили.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Участвующие в деле лица своих представителей в судебное заседание не направили, о месте, дате и времени его проведения извещены надлежащим образом, таможней подано ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы в связи с невозможностью обеспечения явки в судебное заседание представителя таможни ввиду удалённого расположения и отчётным периодом.

Рассмотрев ходатайство таможни, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст. 158, 159 АПК РФ,  признал его подлежащим отклонению ввиду наличия в материалах дела всех необходимых для рассмотрения апелляционной жалобы доказательств, отсутствием необходимости в опросе представителей участвующих в деле лиц в судебном заседании и отсутствием оснований, при которых отложение судебного заседания является обязательным, и тем, что суд апелляционной инстанции не признавал обязательной явку в судебное заседание представителей кого-либо из участвующих в деле лиц, в том числе - заявителя. Суд апелляционной инстанции полагает, что, учитывая приведённые выше обстоятельства в совокупности, отложение судебного заседания по апелляционной жалобе приведёт к необоснованному затягиванию сроков рассмотрения апелляционной жалобе и волоките.

Основываясь на изложенном и руководствуясь ч.3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание по апелляционной жалобе проводится судом в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

В связи с тем, что таможня обжалует решение суда первой инстанции в части и другие участвующие в деле лица не заявили возражений против необжалованной таможней части решения, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 ст. 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалованной таможней части – в части вывода о конфискации только упаковки товара, содержащей незаконное воспроизведение товарного знака, без самого товара, и с возвращением обществу товара, не содержащего обозначения «GYRO», изъятого таможней у общества в рамках дела об административном правонарушении.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, выслушав представителей участвующих в деле лиц,  арбитражный суд апелляционной инстанции не нашёл достаточных оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 14.12.112г.

между компанией «IS IMPORT & EXPORT LIMITED», Китай и обществом был заключен контракт № RU/91126942/00002, на поставку в адрес общества товаров: игрушки на дистанционном управлении, игрушки на радиоуправлении, игрушки из пластмассы и т.д., указанных в приложениях на каждую партию и являющихся неотъемлемой частью указанного контракта.

27.02.2011    в порт Новороссийск прибыло судно «JRS CAPELLA», с которого на территорию зоны таможенного контроля ОАО «НУТЭП», расположенной по адресу: 353900, г. Новороссийск, ул. Сухумийское шоссе, 17А, выгружен контейнер № ECMU 4300620 с товаром: «игрушки». Отправителем товара, согласно коносамента от 24.01.2012 № SWW^ 172028, является компания «TS IMPORT & EXPORT LIMITED», Китай, получателем товара - общество

Товар помещён в зону таможенного контроля ОАО «НУТЭП» и зарегистрирован по ДУ № 10317110/280212/10005212 от 28.02.2012.

23.03.2012 в отдел таможенного оформления и таможенного контроля Новороссийского центрального таможенного поста Новороссийской таможни в соответствии со ст.ст. 179, 180, 181, 188 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее – ТК ТС) обществом подана ДТ № 10317100/230312/0004111, в которой заявлены сведения о двух товарах:

- товар № 1 - игрушки металлические для детей со встроенным двигателем, код ОКП 963110, вертолеты различных артикулов, с гироскопом на дистанционном управлении, со световым эффектом, и т.д., в количестве 46 грузовых мест, весом брутто 792кг, весом нетто 647,5кг, код товара в соответствии с ТН ВЭД ТС 9503007900;

- товар №2 - игрушки пластмассовые для детей со встроенным двигателем вертолеты и автомобили, различных артикулов, с гироскопом на дистанционном управлении, код ОКП 963310, в количестве 274 грузовых мест, весом брутто 3788,2кг, весом нетто 3251кг, код товара в соответствии с ТН ВЭД ТС 9503007500.

28.03.2012, в результате применения мер по минимизации риска (ПР02259, товар № 1 и №2), на основании поручения на досмотр № 10317100/240312/000737, должностным лицом отдела таможенного досмотра Новороссийского центрального таможенного поста Новороссийской таможни Костюченко А.Н., в присутствии ГГТИ ОПСУР Новороссийской таможни Р.Ю. Долгова и представителя грузополучателя А.А. Вертягова проведен таможенный досмотр (АТД № 10317100/280312/000737), в ходе которого установлено, что в контейнере № ECMU 4300620, среди прочих товаров находится:

-  товар №1 - игрушки металлические со встроенным двигателем, радиоуправляемые, различных артикулов, в количестве 46 грузовых мест.

-  товар №2 - игрушки пластмассовые со встроенным двигателем, радиоуправляемые, автомобили и вертолеты, различных артикулов, в количестве 274 грузовых места.

Кроме того было установлено, что на моделях вертолетов с артикулами LS-207, LS-208, LS-209, S031G, S032 (товар №1, 36 грузовых мест, 366 штук) и модель вертолета с артикулом YD-112 (товар №2, 5 грузовых мест, 120 штук) имеются обозначения товарного знака "GYRO".

-  По результатам таможенного досмотра установлено наличие на части изделий товара №1 и №2 обозначений, сходных с товарным знаком, зарегистрированным по свидетельствам №№ 440023 и 445110, исключительные права на который принадлежат и индивидуальному предпринимателю Сохацкому О.В.

30.03.2012 от правообладателя ИП Сохацкого О.В., поступило заявление (исх. № 30/03 от 30.03.2012), согласно которому следует, что через таможню осуществляется перемещение товарной партии «игрушки металлические со встроенным двигателем, в том числе и вертолеты», произведенных в Китае и имеющих маркировку товарного знака "GYRO", правообладателем которого является ИП Сохацкий О.В., в соответствии со свидетельствами №№ 445110 и 440023. Поскольку ИП Сохацкий О.В. никогда не предоставлял обществу исключительного права на указанный товарный знак, а также не давал своего согласия на использование обозначений указанного товарного знака на ввозимых обществом товарах, ИП Сохацкий О.В. считает, что ввезенный обществом товар «игрушки», а именно: вертолеты с имеющимися обозначениями товарного знака "GYRO", и заявленный к таможенному оформлению по ДТ № 10317100/230312/0004111, является контрафактным, а общество осуществило незаконное использование чужого товарного знака, что является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ.

Согласно свидетельствам № № 445110 и 440023: класс МКТУ (Международный классификатор товаров и услуг) и перечень товаров и/или услуг: 28 - автомобили [игрушки]; бассейны игрушечные; бутылочки с соской для кукол; волчки [игрушки]; головоломки из набора элементов для составления картины; дельтапланы; диски [игрушки]; домики для кукол; елки новогодние искусственные; змеи бумажные; игра с пиньятами; игрушки; игрушки для домашних животных; игрушки плюшевые; игрушки с подвижными частями или передвижные; игрушки с сюрпризом для розыгрышей;игры автоматические без использования телевизионных приемников; игры в фанты; игры настольные; игры с кольцами; игры; калейдоскопы; камеры для мячей для игр; карты игральные; качалки-лошади [игрушки]; качели; колокольчики для новогодних елок; комнаты для кукол; конструктор; конфетти; конфеты-хлопушки; кровати для кукол; кубики; куклы; ласты для плавания; маски карнавальные; маски театральные; модели транспортных средств уменьшенные;мячи для игры; одежда для кукол; пазлы; парапланы; пистолеты игрушечные; пистолеты пневматические [игрушки]; пистоны [игрушки]; пистоны для игрушечных пистолетов; погремушки; подковы для игр; подсвечники для новогодних елок; подставки для новогодних елок; приспособления для намотки веревок для бумажных змеев; приспособления для пускания мыльных пузырей [игрушки]; ракетки; самокаты [игрушки]; сачки для бабочек; триктрак [игра]; украшения для новогодних елок [за исключением электрических лампочек, свечей и кондитерских изделий]; устройства для электронных игр [за исключением устройств с обязательным использованием телевизионных приемников]; фишки для игр; шарики для игр; шары для игр; шары со снежинками; шахматы; шашки.

28.04.2012 старшим государственным таможенным инспектором ОКИ ЭКС -филиала ЦЭКТУ (г. Ростов-на-Дону) Л.А. Ермаковой, на основании запроса таможни от 12.04.2012 № 21-34/13119, проведено исследование обозначений, размещенных на товарах №1 и №2, задекларированных по ДТ № 10317100/230312/0004111 по фотографиям образцов товара.

По результатам проведенных исследований установлено, что размещенные на упаковках товара №1 (артикулы №№ LS-209, LS-109, S031G, S032G, LS-108) и товара №2 (артикулы №№ FX036, S 033G, S301G, S111G, Р700В, Р700, YD-112) обозначения сходны до степени смешения с товарными знаками №№ 440023 и 445110, правообладателем которых является ИП Сохацкий О.В., зарегистрированный по адресу: 140070, Московская область,