Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2013 по делу n А32-34738/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-34738/2012

19 июля 2013 года                                                                              15АП-9041/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Соловьевой М.В.

судей О.А. Сулименко, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания  Власовой  Т.С.

при участии:

от заявителя:  Алешин В.П., по доверенности от 10.04.2013 г., паспорт;

от заинтересованного лица: Жигунова  А.В., по доверенности от 18.01.2013 г., паспорт;

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления  Федеральной антимонопольной службы России по Краснодарскому краю

на решение   Арбитражного суда Краснодарского края

от 09.04.2013 по делу № А32-34738/2012  

по заявлению открытого  акционерного  общества "НЭСК"  

к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Краснодарскому краю

при участии третьего лица Региональной энергетической  комиссии-  Департамента  цен и тарифов Краснодарского края

о  признании  недействительными   решения  и предписания

принятое судьей  Лесных А.В.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "НЭСК" (далее –общество) обратилось  в Арбитражный суд Краснодарского края с  заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Краснодарскому краю (далее –управление) о  признании  недействительными    решения  от  17.10.2012г. по  делу  № 103/2012 и предписания  от 17.10.2012г.

            Заявленные  требования мотивированы тем, что общество выставляет счета на   оплату  электроэнергии  на основании тарифов, утвержденных Региональной энергетической  комиссией -  Департамента  цен и тарифов Краснодарского края. При этом  общество  не может  применять  тарифы  на  электрическую  энергию  для  населения  и потребителей, приравненных  к категории  населения:  для  городского  населения  в домах, оборудованных  газовыми плитами. Обществ  обращалось в  Министерство  Энергетики  Российской  Федерации  по вопросам  разъяснения  порядка  оборудования  домов стационарными  электрическими  плитками, а также в Региональную  энергетическую   комиссию  -  Департамента  цен и тарифов Краснодарского края.    Управление не представило  надлежащих  доказательств того, что  жилые  дома оборудованы  в установленном порядке  электрическими  плитами. Управление  неправомерно  установило  в действиях  ОАО «НЭСК» факт  нарушения  п.10 ч.1  ст.10  Федерального  Закона  от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите  конкуренции».  При принятии  решения и вынесении  предписания    управление  превысило свои полномочия, так  как  Положением  о ФСТ России  установлено, что контроль  за применением  государственных  регулируемых  цен (тарифов)  на  электрическую  энергию  относится  к полномочиям  Федеральной  службы  по тарифам. Применение  обществом одного  из тарифов, установленных  уполномоченным  государственным  органом, не связанное  с включением  в расчет  оплаты  дополнительных  платежей  к установленному  тарифу,  не может рассматриваться  как  нарушение  порядка ценообразования.                       

     К участию в деле в качестве  третьего лица, не заявляющего  самостоятельных требований относительно предмета спора привлечена Региональная энергетическая   комиссии-  Департамента  цен и тарифов Краснодарского края (далее  по тексту  Комиссия).

            Решением Арбитражного суда Краснодарского края  от  09.04.2013г. признаны  недействительными  решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 17.10.2012 по делу № 103/2012 и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 17.10.2012 № 48-103/2012.

            Решение мотивировано тем, что  общество не  нарушало п.10 ч.1  ст.10  Федерального  Закона  от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите  конкуренции». При рассмотрении  дела и вынесении  решения  Управление  не  располагало  проектной  документацией на   спорные многоквартирные дома (проект дома и однолинейная схема внутреннего электроснабжения), в которой предусмотрены стационарные электроплиты, а также доказательства направления указанной проектной документации в ОАО «НЭСК». Суд сделал  вывод  о том, что   применение ОАО «НЭСК» установленного уполномоченным органом тарифа не свидетельствует о нарушении им порядка ценообразования. 

            ОАО «НЭСК» применило установленный уполномоченным органом тариф и эти действия не были связаны с включением в расчет оплаты дополнительных платежей к установленному тарифу.

            При вынесении оспариваемого решения, УФАС по Краснодарскому краю не учло, что  контроль за установлением и применением цен (тарифов) в регулируемых сферах деятельности относится к полномочиям ФСТ России и РЭК-ДЦиТ Краснодарского края и не входит в компетенцию антимонопольных органов.

Управление Федеральной антимонопольной службы России по Краснодарскому краю обжаловало  решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило  решение  суда первой  инстанции  отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. Управление  указало, что  суд первой инстанции необоснованно пришел  к выводу, что    квартиры  не  оборудованы  стационарным  электроплитами. Управление  установило, что     подключение домов   к  системе  газоснабжения г. Краснодара  не предусмотрено  схемой  газоснабжения. Общество не обоснованно  применяло  тарифы без понижающего коэффициента   при расчетах с населением, проживающих в домах, оборудованных  стационарными  электроплитами.   Управление  также  не согласно  с выводами  суда о превышении    полномочий  при вынесении  оспариваемого  решения,  так как  в соответствии  с  п.5 Постановления  Пленума Высшего Арбитражного  суда Российской  Федерации  № 30  антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности.

В отзыве на апелляционную жалобу  общество  считает  решение  законным  и обоснованным,  просит отказать  в удовлетворении  апелляционной жалобы.   

В судебном заседании  стороны поддержали   заявленные   позиции.

Представитель  третьего  лица  не явился, уведомлен  надлежащим  образом, заявил ходатайство  о рассмотрении  апелляционной жалобы  в  отсутствии   представителя. Ходатайство  судебной  коллегией  рассмотрено  и удовлетворено.  

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

  Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба  не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

            Как следует из материалов дела, 17.10.2012 г. Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю в отношении заявителя - ОАО «НЭСК»  вынесено решение по делу № 103/2012.

            Согласно указанному решению Управление ФАС по Краснодарскому краю признало в действиях ОАО «НЭСК» наличие факта нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов лиц, проживающих в многоквартирных домах, расположенных по адресу: г. Краснодар, Прикубанский округ, пос. Северный, ул. Апрельская, 21; 23; 25; ул. 3-я Урожайная, 25; 27; 33; 35; 37;39; ул. Хлебосольная 2; 4; 6; 8; 10; 12; 13; 14; ул. им. В. Ткачева, 38; 42; ул. им. А. Губкина, 87/1; 87/2; 87/3; ул. 2-я Тихая, 1/9; 1/10; ул. Красивая, 50/2//2-й пер. Красивый, 1, 21; ул. Бульварная, 27/ул. Есаульская, 70, в том числе Борсук Н.А.(ул. Хлебосольная, 6, пос. Северный), находящихся в управлении ООО «ЖЭК», путем неверного применения тарифов на электрическую энергию к домам, оборудованным стационарными электрическими плитами, при расчетах с ООО «ЖЭК», а именно: в 2010: в размере 2, 81 руб./кВтч как в домах, оборудованных газовыми плитами, (приказ РЭК-ДЦиТ Краснодарского края от 16.12.2009 г. № 34/2009-э); в 2011 г.: в размере 3, 06 руб./кВтч как в домах, оборудованных газовыми плитами (приказ РЭК-ДЦиТ Краснодарского края от 24.11.2010 г. № 25/2010-э; текущий период 2012 г.: в размере 3, 06руб./кВт как для населения, за исключением населения, указанного в пунктах 1.2 и 1.3 приказа РЭК-ДЦиТ Краснодарского края от 19.12.2011 № 37/2011-э).

            17.10.2012 г. Управление ФАС по Краснодарскому краю выдало заявителю предписание № 48-103/2012 о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.

            Согласно указанному предписанию заявителю предписано в срок до 15.11.2012 г. прекратить нарушение п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» путем осуществления следующих действий: начиная с октября 2012 г. производить начисление за потребленную электрическую энергию с ООО «ЖЭК» в рамках договора энергоснабжения № 7346 по точкам поставки: г. Краснодар, Прикубанский округ, пос. Северный, ул. Апрельская, 21; 23; 25; ул. 3-я Урожайная, 25; 27; 33; 35; 37;39; ул. Хлебосольная 2; 4; 6; 8; 10; 12; 13; 14; ул. Им. В. Ткачева, 38; 42; ул. Им. А. Губкина, 87/1; 87/2; 87/3; ул. 2-я Тихая, 1/9; 1/10; ул. Красивая, 50/ пр. Красивый, 21; ул. Бульварная, 27/ул. Есаульская, 70, по тарифу на электрическую энергию, утвержденному РЭК -ДЦиТ КК, для категории населения, в домах которых установлены стационарные электроплиты.

            Не согласившись с решением от 17.10.2012 по делу № 103/2012 и предписанием от 17.10.2012 № 48-103/2012 общество, обратилось в суд с заявлением о признании указанного решения и предписания недействительными.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

            В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

             В соответствии    с п.10 ч.1 Федерального  закона   от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите  конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

 Согласно  материалам  дела  ОАО «НЭСК» обеспечивает снабжение электрической энергией в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

            В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче (снабжению) электрической энергии являются сферой деятельности субъекта естественной монополии, в связи с чем, суд пришел к выводу о том, что, что деятельность общества по снабжению электрической энергии относится к сфере деятельности естественной монополии. Общество, являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке услуг по снабжению электрической энергии в границах территории, охваченной присоединенной сетью данного предприятия.

            Между заявителем - ОАО «НЭСК» и исполнителем коммунальных услуг ООО «ЖЭК» заключен договор энергоснабжения от 28.03.2008 г. № 7346 (далее - договор), согласно условиям которого, ОАО «НЭСК» снабжает электроэнергией многоквартирные дома, расположенные по следующим адресам: г. Краснодар, Прикубанский округ, пос. Северный, ул. Апрельская, 21, 23, 25; ул. 3-я Урожайная, 25, 27, 33, 35, 37, 39; ул. Хлебосольная, 2, 4, 6, 8, 10, 12, 13, 14; ул. им. В. Ткачева, 38, 42; ул. им. А. Губкина, 87/1, 87/2, 87/3; ул. 2-я Тихая, 1/9, 1/10; ул. Красивая, 50/пр. Красивый, 21; ул. Бульварная, 27/ул. Есаульская, 70 (далее - спорные многоквартирные дома).

            В соответствии с нормами действующего законодательства электроэнергия (мощность), поставляемая гарантирующими поставщиками (энергоснабжающими организациями) потребителям, к числу которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), реализуется по регулируемым тарифам (ценам).

            Тарифы на электроэнергию на розничном (потребительском) рынке формируются в порядке, установленном Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике», постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 г. N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике", Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в РФ и Правилами государственного регулирования и применения тарифов (цен) на электрическую и тепловую энергию в РФ, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 г. N 109 «О ценообразовании в