Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2013 по делу n А32-39815/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-39815/2012

01 августа 2013 года                                                                          15АП-8947/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Соловьевой М.В.,

судей Сулименко О.А., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Близнюк А.А.,

при участии:

от ООО "Квадро": Зайцева Н.В., паспорт, по доверенности от 14.12.2012.

от Краснодарской таможни: представитель не явился, извещен надлежащим образом.

от ООО «РОСТЭК-Кубань»: Тихонова Н.В., паспорт, по доверенности от 07.12.2012 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Краснодарской таможни на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.04.2013 по делу № А32-39815/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Квадро" к заинтересованному лицу Краснодарской таможне при участии третьего лица ООО «РОСТЭК-Кубань» о признании незаконным требования об уплате таможенных платежей принятое в составе судьи Меньшиковой О.И.

УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «Квадро» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Краснодарской таможне (далее – таможенный орган) о признании незаконным Требования Краснодарской таможни об уплате таможенных платежей от 07.12.2012 г. № 1516 на сумму 2798472,59 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.04.2013 заявленные требования удовлетворены, с Краснодарской таможни в пользу заявителя взыскано 2000 рублей в счёт возмещения судебных расходов на оплату госпошлины. Судебный акт мотивирован тем, что при доначислении таможенных платежей, таможенный орган должен обладать безусловными доказательствами содержания в процентном соотношении этилового спирта более 9 % в конкретном товаре соответствующего артикула, а не усредненными данными производителя по всей серии продукта.

Не согласившись с принятым судебным актом, таможенный орган обратился в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, сославшись на то, что обществом «Квадро» по декларации на товары №10309200/050412/0004912 к оформлению был представлен товар № 2 «цветные типографические краски на основе нитроцеллюлозы, не содержат спирт этиловый и озоноразрушающие вещества для использования в полиграфии». На основании выявленного профиля риска Прикубанским таможенным постом был произведен отбор проб и образцов товара № 2, после чего направлен в ЭС – филиал ЦЭКТУ ЭИО № 2 г. Новороссийск. В результате проведенной таможенной экспертизы составлено заключение таможенного эксперта от 05.10.2012 № 09-01-2012/0090, в котором сообщается, что содержание этилового спирта в пробах свыше 9%. В соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации спиртосодержащая продукция с объемной долей этилового спирта свыше 9% подлежит налогообложению по ставке 190 руб. за литр 100%  этилового спирта.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО "Квадро" не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель ООО «РОСТЭК-Кубань» не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Краснодарская таможня представителя в судебное заседание не направила; о месте его и времени извещена надлежащим образом. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие представителя таможенного органа.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

            Как следует из материалов дела в соответствии с контрактом от 02.03.2009 г. №2009/3 (спецификация от 15.03.2012 г. на сумму 83019,88 долларов США), заключенным между ООО «Квадро» (Россия) и фирмой «ДжиМЕК ГИДА БОЙА КИМЬЯ ИНШ. САН. ТИЖ.ЛТД.ШТИ» (Турция) на условиях поставки FOB Измир (в соответствии с Инкотермс 2000) в марте 2012 г. на территорию Российской Федерации был осуществлен ввоз лаков, красок и паст для полиграфического производства, не содержащих этиловый спирт, в различных упаковках, страна происхождения Турция.

            Указанный товар был ввезен на территорию Российской Федерации и оформлен в таможенном отношении в Краснодарской таможне по декларации на товары (далее ДТ) №10309200/050412/0004912.

            По указанной декларации были оформлены:

            Товар №1- краска полиграфическая черная, не содержит этиловый спирт, для использования в полиграфии, марка CL-8502, 20 банок по 20 кг, вес нетто 428/400 кг, код товара 3215110000, ставка пошлины 5%, НДС 18%;

            Товар №2- краски и пасты полиграфические на основе нитроцеллюлозы, не содержат этиловый спирт, для использования в полиграфии, различных цветов и артикулов в банках и бочках, вес нетто 17467,7/16244,50 кг, код товара 3215190000,. ставка пошлины 0%,. НДС 18%;

            Товар №3- лаки, изготовленные на основе нитроцеллюлозы, не содержат этиловый спирт, для использования в полиграфии, марка RX-8604 50 банок по 20 кг, марка VR-0922 3 банки по 20 кг, марка VR-09113 банки по 0,5 кг, вес нетто 4055,3/3761,5 кг, код товара 3208909900, ставка пошлины 5%, НДС 18%.

            В качестве документов, подтверждающих отсутствие в товаре этилового спирта,    Заявителем при подаче декларации на товары были представлены:

            Акт экспертизы ТПП Краснодарского края №011-1/2-00325 от 05.04.2012 г. с актом отбора проб и образцов и протоколом испытаний;

            Акт экспертизы ТПП Краснодарского края №011-1/2-00262 от 19.03.2012 г. с актом отбора проб и образцов и протоколом испытаний;

            Акт экспертизы ТПП Краснодарского края №011-1/2-00031 от 16.01.2012 г. с актом отбора проб и образцов и протоколом испытаний;

            Акт экспертизы ТПП Краснодарского края №011-1/2-01065 от 18.11.2011 г. с актом отбора проб и образцов и протоколом испытаний;

            Акт экспертизы ТПП Краснодарского края №011-1/2-00859 от 02.09.2011 г. с актом отбора проб и образцов и протоколом испытаний;

            Акт экспертизы ТПП Краснодарского края №011-1/2-00656 от 23.06.2011 г. с актом отбора проб и образцов и протоколом испытаний;

            Экспертные заключения №77.01.03.П.008637.06.11 от 07.06.2011 и № 77.01.03.П.008344.06.11 от 01.06.2011 г., выданные ФГУЗ «ЦЕНТР ГИГИЕНЫ И ЭПИДЕМИОЛОГИИ В ГОРОДЕ МОСКВЕ».

            В вышеуказанных документах содержатся сведения об отсутствии этилового спирта в образцах товара, соответствующих артикулов, везенного и оформленного, в дальнейшем, Заявителем по ДТ №10309200/050412/0004912.

            В процессе таможенного оформления Краснодарской таможней был произведен отбор проб и образцов ввезенного товара с целью его идентификации в соответствии с ТН ВЭД ТС, о чем был Краснодарской таможней составлен Акт отбора проб и образцов №10309200/060412/0031 от 06.04.2012 г.

            09.04.2012 г. Краснодарской таможней была назначена экспертиза товара оформленного по ДТ №10309200/050412/0004912.

            Ввезенный и оформленный по ДТ №10309200/050412/0004912 товар был выпущен 09.04.2012 г. Краснодарской таможней в свободное обращение, после внесения Заявителем обеспечения уплаты таможенных платежей.

            По результатам проведенной экспертизы было составлено Заключение таможенного эксперта №09-01-2012/0090 от 05.10.2012 г. Экспертно-исследовательского отдела №2 (г.Новороссийск) Экспертно-криминалистической службы- регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростов-на-Дону.

            В выводах данного Заключения экспертом указано на наличие этилового спирта более 9% в составе всех исследованных проб.

            Краснодарской таможней было выявлено недостоверное заявление сведений о товарах, повлекшее неуплату акциза и НДС, так как в соответствии с Федеральными законами Российской Федерации от 28.11.2009 г. №282 –ФЗ «О внесении изменений в главы 22 и 28 части второй Налогового кодекса Российской Федерации», от 27.11.2010 № 306 ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и Закон Российской Федерации «О налоговых органах Российской Федерации », от 28.11.2011 г. №338-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации » спиртосодержащая продукция с объемной долей этилового спирта свыше 9 % облагается акцизом в размере 158 рублей, 190 рублей, 230 рублей, соответственно, за литр 100 % этилового спирта.

            Краснодарской таможней по результатам проверки правильности начисления и полноты уплаты таможенных платежей по ДТ № 10309200/050412/0004912 были доначислены таможенные платежи, в результате чего ООО «Квадро» 18.12.2012 г. таможней было вручено Требование об уплате таможенных платежей от 07 декабря 2012 г. №1516 на сумму 2798472,59 рублей (в том числе: акциз -2222657,90 рублей, НДС 405098,13 рублей, пени 170716,56 рублей).

            Аналогичное Требование было направлено Краснодарской таможней в адрес ООО «РОСТЭК-Кубань».

Не согласившись с вышеуказанным ненормативным актом таможенного органа, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

            В соответствии со статьей 9 Таможенного кодекса Таможенного Союза (далее – ТК ТС) любое лицо вправе обжаловать решения таможенных органов, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки, которые установлены законодательством государства-членов таможенного союза, решения, действия (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого обжалуются.

            В соответствии со статьей 138 ТК ТС таможенная экспертиза назначается в случаях, если для разъяснения возникающих вопросов при совершении таможенных операций требуются специальные познания. Таможенная экспертиза назначается таможенными органами и проводится таможенными экспертами, а также экспертами иных уполномоченных организаций. Назначение таможенной экспертизы в иные уполномоченные организации производится только в случае невозможности проведения такой экспертизы таможенными экспертами.

            В соответствии с частью 7 статьи 138 ТК ТС таможенный орган не позднее дня, следующего за днем принятия решения о назначении таможенной экспертизы, письменно уведомляет декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, о назначении таможенной экспертизы.

            В Приложении №2 к Приказу ФТС России от 25.02.2011 №396 «Об утверждении формы решения о назначении таможенной экспертизы, формы заключения таможенного эксперта, порядка отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановления срока проведения таможенной экспертизы» приведена форма Решения о назначении таможенной экспертизы в которой предусмотрено наличие подписи декларанта, либо его представителя.

            Статьей 139 ТК ТС определен порядок и сроки проведения экспертизы, которые не могут превышать 20 (двадцати) рабочих дней со дня принятия таможенным экспертом (экспертом) материалов к производству, если менее продолжительный срок не установлен законодательством государств - членов таможенного союза. Кроме этого, в целях реализации положений ТК ТС Решением Комиссии таможенного союза от 20.05.2010г. №258 утвержден Порядок проведения таможенной экспертизы при проведении таможенного контроля.

            В соответствии со статьей 141 ТК ТС, в которой определены права декларанта, при назначении и проведении таможенной экспертизы декларант, иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, и их представители вправе заявлять ходатайства о постановке дополнительных вопросов таможенному эксперту (эксперту) для получения по ним заключения таможенного эксперта (эксперта), знакомиться с заключением таможенного эксперта (эксперта) и получать копию такого заключения в таможенном органе, назначившем таможенную экспертизу, присутствовать при отборе проб или образцов таможенными органами для проведения таможенной экспертизы, ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной таможенной экспертизы.

            Отбор проб и образцов для проведения таможенной экспертизы регламентирован статьей 144 ТК ТС, а также Приложением № 1 «Порядок отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановлении срока проведения таможенной экспертизы» к приказу ФТС России от 25.02.2011 №396.

            Методы отбора проб установлены в ГОСТ 9980.2-86 «Материалы лакокрасочные. Отбор проб для испытаний». Указанный стандарт распространяется на лакокрасочные материалы и устанавливает методы отбора проб для испытаний.