Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу n А01-101/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А01-101/2013

06 августа 2013 года                                                                             15АП-9129/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен           06 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Герасименко А.Н.

судей  Николаева Д.В., Стрекачёва А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Люлькиной  Е.Р.

при участии:

от МИФНС № 1 по Республике Адыгея: представитель не явился, извещен

от ООО «БИНГ»: представитель не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Адыгея

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея

от 07.05.2013 по делу № А01-101/2013

по иску Общества с ограниченной ответственностью «БИНГ»

к заинтересованному лицу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Адыгея

о признании недействительным решения,

принятого в составе судьи С.И. Хутыз

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «БИНГ» (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Адыгея (далее - налоговая инспекция) № 860 от 07.11.2012г.

Решением суда от 07.05.2013 г. решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Адыгея признано незаконным, как не соответствующие Налоговому кодексу РФ.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Адыгея обжаловала его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просила решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 07.05.2013 по делу № А01-101/2013 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «БИНГ» просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании от МИФНС № 1 по Республике Адыгея суду поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Суд счел возможным удовлетворить ходатайство и рассмотреть апелляционную жалобу в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России №1 по Республике Адыгея проведена выездная налоговая проверка в отношении общества с ограниченной ответственностью «Бинг» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания и перечисления) всех налогов и сборов, а также по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в соответствии со статьей 38 Федерального закона от 24.07.2009 года №213-ФЗ за период с 01.01.2007 года по 31.12.2009 года.

По результатам выездной налоговой проверки вынесено решение №16-17/26 от 31.03.2011 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанное решение было обжаловано налогоплательщиком в судебном порядке. Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 12.12.2011 по делу №А01-935/2011 требования общества о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России №1 по Республике Адыгея от 31.03.2011 №16-17/26 удовлетворены в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 84 439 рублей 33 копеек, соответствующих сумм пени и штрафных санкций в размере 16 887 рублей 87 копеек.

Постановлением Пятнадцатого апелляционного арбитражного суда от 05.03.2012 решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 12.12.2011 года изменено: решение Межрайонной ИФНС России №1 по Республике Адыгея от 31.03.2011 №16-17/26 признано недействительным как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 206 547 рублей 56 копеек, соответствующих сумм пени и налоговых санкций.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 08.06.2012 постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2012 по делу №А01-935/2011 оставлено без изменения.

Сумма задолженности по результатам выездной налоговой проверки с учетом вынесенных судебных актов составила 234 382 рубля (178 738 рублей – налог на добавленную стоимость, 19 897 рублей – пени, 35 747 рублей – штрафные санкции).

Платежным поручением от 17.10.12 № 295 общество перечислило платежи по НДС за 3-й квартал 2012 года в сумме 213 008 рублей.

07.11.2012 г. Межрайонная ИФНС России № 1 по Республике Адыгея, руководствуясь статьей 78 Налогового кодекса Российской Федерации, произвела зачет на основании решения от 07.11.12 № 860 на сумму 178 538 рублей в счет погашения задолженности по НДС внутри КБК:18210301000011000110 (извещение от 07.11.2012 №8213).

28.12.2012г.  налогоплательщик обратился в соответствующим заявлением об изменении в лицевом счете  и учете уплаченных   платежным поручением № 295 от 17.10.2012г. денежных средств в строгом назначении  с указанным в нем видом платежа.

В виду того,  налоговый орган   оставил без исполнения     заявление налогоплательщика, Общество обратилось с соответствующим заявлением в суд.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

В соответствии с  положениями  п. 5,6 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится налоговыми органами самостоятельно. В случае, предусмотренном п. 5 ст. 78 Налогового Кодекса РФ, решение о зачете суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня обнаружения им факта излишней уплаты налога или со дня подписания налоговым органом и налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась, либо со дня вступления в силу решения суда.

Положение, п. 5 ст. 78 Налогового кодекса РФ, не препятствует налогоплательщику представить в налоговый орган письменное заявление (заявление, представленное в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной подписью по телекоммуникационным каналам связи) о зачете суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности по пеням, штрафам). В этом случае решение налогового органа о зачете суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки и задолженности по пеням, штрафам принимается в течение 10 дней со дня получения указанного заявления налогоплательщика или со дня подписания налоговым органом и этим налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась.

Сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению (заявлению, представленному в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной подписью по телекоммуникационным каналам связи) налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления.

Возврат налогоплательщику суммы излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности).

С учетом изложенных норм права  налоговый орган   вправе самостоятельно  провести зачет из суммы излишне уплаченного  налога, в счет погашения  задолженности, при этом предварительно должен поставить налогоплательщика в  известность об установленном факте излишне уплаты налога.

Из правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 15.09.2009 N 6544/09, следует, что поскольку зачет является разновидностью (формой) уплаты налога, на него распространяются общие положения Кодекса, определяющие сроки реализации права налоговых органов на принудительное взыскание налогов, пеней и штрафов, которые подлежат применению в том числе и при произведении зачета сумм излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки и иной задолженности.

Следовательно, статья 78 Кодекса не допускает возможности проведения зачета излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки, по которой сроки на принудительное взыскание, установленные статьями 46 - 48, 69, 70 и 78 Кодекса, истекли.

В соответствии с положением, изложенным в абзаце 6 пункта 3 мотивировочной части определения N 381-О-П от 08.02.2007 Конституционного Суда Российской Федерации, Налоговый кодекс Российской Федерации (пункт 5 и 6 статьи 78 Кодекса) не дает налоговым органам самостоятельно произвести зачет излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки и задолженности по пеням, возможность принудительного взыскания которых утрачена в силу истечения сроков, определяемых на основе общих принципов взыскания недоимки, установленных в иных положениях Кодекса.

Из  мотивировочной части решения суда первой инстанции  следует, что    вывод  о незаконности принятого решения  о проведении  зачета  сделан на основании вывода о  пропуске налоговым органом срока  на  принятие мер к принудительному взысканию задолженности.

Вместе с тем из материалов дела следует, что   требование об уплате налогов, пени и штрафа № 6218,   доначисленных по результатам выездной налоговой проверки  выставлено 26.05.2011г., со сроком на добровольное исполнение до 20.06.2011г. т.е. в пределах  сроков  на  выставление требования, поскольку решение вышестоящим налоговым органом  № 28 об оставлении апелляционной жалобы  общества без удовлетворения  принято  17.05.2011г.

Из материалов дела следует, что  до истечения срока на добровольное  исполнение требования об уплате налога,  судом первой  инстанции  определением  от 14.06.2011г. по делу А01-935/2011 приняты обеспечительные меры в  виде приостановления действия  решения  № 16-17/26 от 31.03.2011г.  в части доначисления 385 286 руб. налога на добавленную стоимость, 67 931 руб. пени  и 77 057 руб. налоговых санкций.

В соответствии с положениями ч. 4 и 5 ст. 96 АПК РФ  в случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу, в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

В решении суда от 12.12.2011г. по делу №А01-935/2011 суд  первой инстанции   указал на отмену  обеспечительных мер, принятых определением от 14.06.2011г.

Решение суда первой инстанции вступило в законную силу 05.03.2012г.,   принятие  постановления судом апелляционной инстанции.

 Из материалов дела следует, что налоговый орган после истечения срока  на добровольное исполнение 24.06.2011г., но после  принятия судом в рамках   дела А01-935/2011 определения о принятии обеспечительных мер, принимает решение  о взыскании задолженности за  счет  денежных средств  налогоплательщика  № 10185  и формирует инкассовые поручения   от 24.06.2011г. № 16995, 16993, 16994.

 Из материалов дела следует, что  09.07.2012г.  налоговым органом принято решение № 1670   о взыскании налога за счет  имущества налогоплательщика.

В соответствии с позицией, изложенной  в постановлении Президиума ВАС РФ от 25.12.2012г. № 10765/2012   с учетом  положений ст. 16 Арбитражного процессуального кодекса РФ, после принятия  судом обеспечительных мер, налоговая инспекция должна была  отменить решение  о взыскании  задолженности за счет  денежных средств и отозвать без исполнения соответствующие инкассовые поручения.

Таким образом, действия налогового  органа  по взысканию задолженности за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банке, доначисленной по результатам проверки, в период действия обеспечительных мер являются незаконными, следовательно,  на момент принятия налоговым органом решения  о  взыскании  налога за счет имущества налогоплательщика налоговым органом нарушена последовательность  действий по принятию мер принудительного взыскания.    

В виду того, что после прекращения действия  обеспечительных мер,  налоговым органом решение о взыскании задолженности  за счет денежных средств не принималось, согласно  правовой позиции изложенной в  Постановлении Президиума ВАС РФ от 05.02.2013 № 11254/12 по делу № А65-14884/2011 и в  Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.11.2011 № 7551/11 по делу № А03-10725/2010 налоговым органом нарушена последовательность принятия мер, предшествующих принятию  решения  о взыскании задолженности за счет  имущества налогоплательщика.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции  пришел к  выводу о том, что   налоговым органом неправомерно проведен зачет в отношении задолженности, не обеспеченной мерами взыскания.

Кроме того, суд апелляционной инстанции  считает необходимым отметить следующие обстоятельства.

Согласно представленной  в материалы дела декларации  за 3 квартал 2012 года налогоплательщик должен был уплатить налог на добавленную стоимость в размере 213 008 рублей, декларация представлена 15.10.2012г. в налоговый орган (т.1, л.д. 122-125).

В соответствии с положениями