Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2013 по делу n А53-36516/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-36516/2012

22 августа 2013 года                                                                          15АП-9614/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от истца: Бирюков Николай Кузьмич, паспорт; 

от ответчика: представитель  Коротыч О.В., паспорт, по доверенности от 05.04.2013; председатель ТСЖ – Жук Ю.Н., паспорт, на основании приказа от 15.10.2011, протокола № 1 от 15.10.2011;

от третьего лица: представитель не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 47б лит. А материалы апелляционной жалобы индивидуального предпринимателя Бирюкова Николая Кузьмича на решение Арбитражного суда Ростовской области от 22 мая 2013 года по делу № А53-36516/2012

по иску индивидуального предпринимателя Бирюкова Николая Кузьмича (ОГРНИП 309616107800082 ИНН 616100146462)

к ответчику: товариществу собственников жилья «Мир-2007» (ОГРН 1076100002615 ИНН 6166062281)

при участии третьего лица: открытое акционерное общество «Донэнерго»

об обязании восстановить отопление и электроэнергию нежилого помещения, взыскании компенсации морального вреда,

принятое в составе судьи Тютюника П.Н.,

УСТАНОВИЛ:

ИП Бирюков Н.К. обратился в суд с иском к ТСЖ «Мир-2007» об обязании восстановить отопление и электроэнергию нежилого помещения, взыскании компенсации морального вреда в сумме 2 000 000 рублей, а также об обязании ответчика восстановить электроснабжение нежилого помещения, а именно подсоединить провода к прибору учета, установить пломбу на приборе учета с дальнейшей подачей электроэнергии в нежилое помещение истца, обязать ответчика осуществлять подачу тепла в помещение температурой не ниже 18 градусов в соответствии с примечанием 1 для угловых помещений, предназначенных для администрации и персонала в соответствии с СНиП 2.08.01-89 «Жилые здания» № 78 от 16.05.1989 (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 22 мая 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ИП Бирюков Н.К. обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме, ссылаясь на то, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права. Заявитель категорически не согласен с решением суда, полагает, что сделанные в решении суда выводы являются незаконными и опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

В судебное заседание третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило, направило через канцелярию суда ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя, письменный отзыв на апелляционную жалобу, которые судом апелляционной инстанции рассмотрены и приобщены к материалам дела.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Представил дополнительные документы в обоснование доводов жалобы, которые судом апелляционной инстанции рассмотрены и приобщены к материалам дела.

Представители ответчика возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный ответчиком письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, суд первой инстанции, заслушав пояснения представителей всех сторон, аудиозапись разговора между истцом и председателем ТСЖ «Мир-2007» по вопросу заключения договора на обслуживание помещения, оценив все представленные по делу доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 Арбитражно-процессуального кодекса РФ, в том числе: заявление на имя председателя ТСЖ «Мир-2007» о прокладке нового кабеля от ВРУ жилого дома, фотографий жилого дома по ул. Миронова, 2А, пристроя, фотографии отопительных батарей, электрошкафа, протокол разногласий на договор от 28.05.12, акт обследования помещения от 30.03.13, возражения на акт от 30.03.13, акт обследования помещения от 30.03.13 14-00ч., схемы помещений №84, схемы, возражений на отзыв ТСЖ «Мир-2007», предупреждения, объявления, предупреждений об ограничении предоставления коммунальных услуг, письма председателя ТСЖ «Мир-2007», акта осмотра электроустановки, письма ОАО «Донэнерго» «О продлении срока действия технических условий», служебной записки №393и от 19.03.2013, разрешения об электроснабжении квартиры, справки о продлении срока действия технических условий, заявлений прокурору Первомайского района г. Ростова-на-Дону 11.10.2012, письмо МУ «Департамента архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону», письмо от 27.01.2011, заявления на имя председателя ТСЖ «Мир-2007», заявления прокурору Первомайского района г. Ростова-на-Дону, заявление начальнику ОВД Первомайского района г. Ростова-на-Дону, постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, письмо ТСЖ «Мир-2007», исковое заявление в Первомайский районный суд г. Ростова-на-Дону, квитанции, письмо Администрации г. Ростова-на-Дону, заявление в адрес правления ТСЖ «Мир-2007», объявления, заявления на имя Генерального прокурора РФ, акта об установлении границ обслуживания и ответственности за состоянием электросетей, акта проверки приборов учета, акта обследования помещения, фотографий, типовой проект на отопление 90-10-05/1.ЗУ-ОВ, договор энергоснабжения от 23.11.2007, договор теплоснабжения от 16.11.2011, исполнительный лист от 24.05.2011, квитанции на оплату за вызов специалиста на опломбировку счетчика, квитанции за выдачу акта разграничения границ и выдачу акта технологического присоединения, расчета оплаты за представление услуг, квитанции на оплату истцом жилищно-коммунальных услуг за май 2009 года, заявлений в прокуратуру, заявления председателю ТСЖ «Мир-2007» о самовольной замене трубопровода, заявления начальнику УВД Первомайского района г.Ростова-на-Дону, ответа от Инспекции за градостроительной деятельностью на территории г.Ростова-на-Дону, искового заявления, заявки в ОАО «Донэнерго» о присоединении к источнику электроснабжения, квитанции об уплате коммунальных услуг за апрель 2013 года, письма ТСЖ «Мир-2007» директору ОАО «Донэнерго», заявления истца председателю ТСЖ «Мир-2007» с просьбой принять оплату за электроэнергию, письма ТСЖ «Мир-2007» в адрес ОАО «Донэнерго», предупреждения ТСЖ «Мир-2007» об ограничении предоставления коммунальных услуг от 16.07.2012, свидетельства о регистрации права на нежилое помещение от 23.01.2008, письма ГУ УПФР в Ворошиловском районе г.Ростова-на-Дону на имя истца об удержаниях с пенсии истца, справки о выплате за 2012 года, справки о выплате за 2013 год, технического заключения о состоянии устройства входа, договор №6/2888 от 02.04.2009, заявление председателю ТСЖ «Мир-2007» от 17.11.2010, договор подряда от 05.11.2008, письма ТСЖ «Мир-2007» от 30.04.2009, заявление и проекты актов разграничения балансовой принадлежности от 29.04.2013, жалобу от 29.04.2013, технические условия от 18.09.2009, технические условия от 12.03.2013, акт осмотра электроустановки от 21.01.2013, свидетельство о государственной регистрации права от 02.12.2008, предупреждение от 01.10.2012, от 08.09.2012, от 20.07.2012, акт проверки приборов учета и установления взаимных претензий от 11.05.2011 обоснованно пришел к выводу о том, что исковые требования не подлежат  удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно рекомендациям, изложенным в пункте 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», указано, что иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению в случае, если истец докажет, что он является собственником или лицом, владеющим имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, и что действиями ответчика, не связанными с лишением владения, нарушается его право собственности или законное владение.

Многоквартирный жилой дом по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул.Миронова, 2А, находится в управлении ответчика - товарищества собственников жилья «Мир 2007», что подтверждается уставом товарищества.

В указанном жилом доме расположено нежилое помещение № 84 (бывшая квартира), комнаты на первом этаже №№ 1,2,3,4,5,6,7,8,9х,10х,11х, комната в подвале №55, площадью 97,3 кв.м., принадлежащие на праве собственности истцу Бирюкову Николаю Кузьмичу, что подтверждается копией свидетельства о государственной регистрации права от 02.12.2008 61-АД 380278.

Бирюков Н.К. не является членом ТСЖ «Мир 2007», обращался к последнему с предложением заключить договор о предоставлении коммунальных услуг. Данное предложение ТСЖ «Мир 2007» было оставлено без удовлетворения, что послужило основанием для обращения Бирюкова Н.К. в Арбитражный суд Ростовской области с иском об обязании ТСЖ «Мир 2007» заключить договор на оказание коммунальных услуг по обеспечению нежилого помещения Бирюкова Н.К. горячей и холодной водой, отоплением энергоснабжением по ул.Миронова 2А, города Ростова н/Д, исключив оплату за лифт и содержание жилья, в удовлетворении которого в рамках дела № А53-472/12 было отказано.

В соответствии со статьей 138 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья обязано: обеспечивать выполнение требований настоящей главы, положений других федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также устава товарищества; заключать договоры о содержании и ремонте общего имущества в многоквартирном доме с собственниками помещений в многоквартирном доме, не являющимися членами товарищества; обеспечивать выполнение всеми собственниками помещений в многоквартирном доме обязанностей по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме в соответствии с их долями в праве общей собственности на данное имущество.

Судом, в рамках рассмотренного дела № А53-472/2012 было установлено, что у ТСЖ «Мир 2007» не имеется обязанности заключать договор о предоставлении коммунальных услуг с собственниками помещений в многоквартирном доме.

Вместе с тем, отсутствие заключенного договора о предоставлении коммунальных услуг не освобождает истца от их оплаты.

Согласно статье 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 39 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме.

Согласно статье 158 ЖК РФ собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему имущества, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме, соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество.

Согласно части 2 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя: плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме; плату за коммунальные услуги.

Плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение, отопление.

Решением Ворошиловского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24 мая 2011 года, оставленным без изменения определением Судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда от 01.08.2011 по делу № 33-10443, с Бирюкова Н.К. была взыскана задолженность по оплате коммунальных услуг, содержание и ремонт жилья в пользу ТСЖ «Мир 2007» за период с июня 2009 года по март 2011 года в сумме 99 372 руб. 24 коп., которая до настоящего времени не оплачена в полном объеме.

ТСЖ «Мир 2007» за электроэнергию помещения истца на 09.10.2012 года были сделаны начисления в общей сумме 59313 руб. 73 коп. Указанная задолженность до настоящего времени не погашена в полном объеме.

В адрес истца неоднократно направлялись предупреждения об ограничении предоставления коммунальных услуг. Предупреждение исх. № 14 от 16.07.2012 было получено представителем Бирюкова Н.К. 20 июля 2012 года. Предупреждение от 08.09.2012 было направлено почтой экспресс-доставки, однако Бирюков Н.К. отказался его принимать. Предупреждение от 01.10.2012 также не было получено.

В связи с неоплатой задолженности ответчиком была приостановлена подача электроэнергии в помещение истца 09.10.2012 года.

В соответствии с п. 117 Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» в случае неполной оплаты потребителем коммунальной услуги ее предоставление ограничивается или приостанавливается.

Неполной оплатой потребителем коммунальной