Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2013 по делу n А53-30910/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-30910/2012

23 августа 2013 года                                                                          15АП-11276/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ковалевой Н.В.,

судей Кузнецова С.А., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного

 заседания Клята Е.В.,

при участии:

от истца: не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчика: исполнительный директор Даринская Е.А., паспорт, решение № 2 от 10.01.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МУ "Отдел жилищно-коммунального хозяйства, строительства, транспорта и связи" г. Зверево на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.06.2013 по делу № А53-30910/2012

по иску МУ "Отдел жилищно-коммунального хозяйства, строительства, транспорта и связи" г. Зверево

к ответчику - ООО "Магистраль"

о взыскании 2604600 руб.

принятое в составе судьи Рябухи С.Н.

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное учреждение "Отдел жилищно-коммунального хозяйства, строительства, транспорта и связи г. Зверево" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением  к обществу с ограниченной ответственностью "Магистраль" (далее – ответчик)  о взыскании пени в размере 2604600 руб.

Исковые  требования мотивированы нарушением подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных договором.

Решением Арбитражного суда  Ростовской области  от 26.06.2013 в удовлетворении исковых требований отказано. Решение мотивировано наличием вины заказчика в просрочке исполнения работ подрядчиком, поскольку необходимо было вносить изменения в проект.

Муниципальное учреждение "Отдел жилищно-коммунального хозяйства, строительства, транспорта и связи г. Зверево" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило решение отменить, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик считает решение Арбитражного суда Ростовской области законным и обоснованным, проси оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебное заседание заявитель апелляционной жалобы, истец по делу, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечил. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие истца в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между истцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик) 27.04.2011 был заключен муниципальный контракт №28, согласно условиям которого, подрядчик обязуется выполнить, а заказчик  - принять и оплатить работы по реконструкции внутригородских дорог: ул. Садовая г. Зверево, согласно проектно-сметной документации (т.1 л.д.7-15). Согласно п. 2.1 контракта стоимость работ составляет 2450813,65руб.

Согласно раздел 4 контракта, Подрядчик обязуется выполнить работы, предусмотренные п. 1.1. настоящего контракта, в сроки, установленные графиком производства работ (приложение № 2), и в течении 5 дней уведомить Заказчика о готовности объекта к вводу в эксплуатацию. Подрядчик обязан приступить к работам с момента заключения контракта и выполнить работы до 30.08.2011 года. Моментом завершения работ на объекте считать дату подписания акта комиссией о приемке законченных работ. Срок действия контракта: начало с момента заключения контракта, окончание - « 31 » декабря 2011.

Акт приемки законченного реконструкцией, строительством объекта: «Реконструкция внутригородской дороги по ул. Садовая Ростовской области» подписан 20.12.2011, то есть с нарушением срока выполнения работ (т.1 л.д. 16).

В адрес ответчика направлялась претензия от 22.05.2012 с требованием оплатить неустойку. Претензия осталась без удовлетворения (т.1 л.д. 23-24).

Изложенное послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Договорные правоотношения сторон, являющиеся предметом данного судебного разбирательства, по своей правовой природе относятся к контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд и регулируются нормами, закрепленными в гл.37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) и Федеральным законом от 21.05.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее 94-ФЗ).

В соответствии со ст. 763 ГК РФ, подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со ст. 708 ГК РФ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно ст.309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

В силу ст.310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Факт нарушения срока выполнения работ предусмотренного контрактом подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно п. 11 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», в случае просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, заказчик вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства.

Согласно п. 6.2 контракта в случае срыва сроков выполнения работ, подрядчик обязуется выплатить пеню в размере 1% от суммы невыполненных работ по контракту за каждый день нарушения обязательств в бюджет.

Частью 11 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ (ред. от 11.07.2011) предусмотрено, что поставщик (исполнитель, подрядчик) освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине заказчика.

Ответчик, возражая против требований истца о взыскании неустойки, в отзыве на иск и дополнениях к нему указывает на то, что просрочка в исполнении обязательства произошла по вине заказчика, поскольку представленная заказчиком проектно-сметная документация не была увязана с фактическим положением существующей дороги. Ответчик неоднократно обращался к истцу с требованием устранить недостатки проектно-сметной документации.

В подтверждение данного довода ответчиком в материалы представлена переписка сторон, согласно которой ответчик на протяжении периода с 19.04.2011 указывал истцу на необходимость устранения имеющихся в проектно-сметной документации недостатков.

03.08.2011 было проведено совместное совещание по вопросу «о ходе работ по объекту «Реконструкция внутригородской дороги: ул.Садовая г.Зверево», по результатам которого руководителю истца было поручено принять меры по получению рекомендаций проектной обследовательской организацией по внесению изменения в проекты по объектам: «Реконструкции внутригородской дороги: ул. Мира», «Реконструкция внутригородской дороги: дорога по ул. Садовая».

Согласно отчету (л.д. 74-91) 09.09.2011 истец в целях выявления соответствия внутригородской дороги ул. Садовая г. Зверево требованиям нормативной и проектной документации, а также разработке рекомендаций по завершению строительства, заключил 09.09.2011 с ООО НПП «ЭСМИК-II» договор №27 на проведение инженерно-геодезических исследований линейного объекта – внутригородской дороги ул. Садовая  г. Зверево Ростовской области с рекомендациями по устройству дороги».

По результатам выполнения работ по указанному договору был изготовлен отчет, согласно которому были выявлены недостатки в проектной документации и были разработаны рекомендации по продолжению работ по реконструкции внутригородской дороги по ул. Садовая г. Зверево.

Из содержания отчета следует, что работы по его изготовлению осуществлялись ООО НПП «ЭСМИК-II» в период с сентября по октябрь 2011 года.

В соответствии со статьей 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Наличие в проектно-сметной документации недостатков, необходимость их устранения заказчиком, а также установленные в рамках судебного разбирательства обстоятельства устранения недостатков проектно-сметной документации повлекли со стороны ответчика просрочку в выполнении работ по контракту.

Оценив в порядке ст. 71 АПК РФ, представленные сторонами доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу, о том, что вина исполнителя в просрочке выполнения обязательств по контракту, истцом не доказана, в связи с чем, требование о взыскании неустойки в размере 2604600 руб. удовлетворению не подлежит.

Вместе с тем суд не учел следующего.

Факт нарушения срока выполнения работ предусмотренного контрактом подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами.

Договорные правоотношения сторон, являющиеся предметом данного судебного разбирательства, по своей правовой природе относятся к контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд и регулируются нормами, закрепленными в гл.37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) и Федеральным законом от 21.05.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее 94-ФЗ).

В соответствии со ст. 763 ГК РФ, подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со ст. 708 ГК РФ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно ст.309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

В силу ст.310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно п. 11 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», в случае просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, заказчик вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней).