Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2008 по делу n А32-5303/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-5303/2008-16/97

19 декабря 2008 г.                                                                              15АП-6154/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 декабря 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ехлаковой С.В.

судей Величко М.Г., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ерёминой О.А.

при участии:

от истца – представитель Бондаренко О.К. по доверенности от 01.03.2008, паспорт 03 06 № 418556 выдан 19.01.2007 код подразделения 232-005; представитель Михайленко И.Ю. по доверенности от 01.03.2008, паспорт 03 04 № 348470 выдан 30.09.2003 код подразделения 232-003;

от ответчика – представитель Иванов М.В. по доверенности № 14 от 09.01.2008, паспорт 03 05 № 353378 выдан 10.02.2004 код подразделения 232-049;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Прикубанские коммунальные сети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.07.2008 по делу № А32-5303/2008-16/97

по иску ООО "Прикубанские коммунальные сети"

к ответчику - ООО "Краснодарская региональная компания по реализации газа"

об урегулировании разногласий при заключении договора

принятое в составе судьи Грибовой А.И.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Прикубанские коммунальные сети» (далее - общество, покупатель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Краснодарская региональная компания по реализации газа» (далее - компания, поставщик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа № 25-4-11895/08 от 26.11.2007, в части пунктов 2.1; 3.3; 3.5; 3.9; 3.15 и подпунктов 5.5.2; 5.5.3.

Решением от 23.07.2008 пункт 2.1 признан действующим в следующей редакции: поставщик обязуется поставить с 01.12.2007 по 31.12.20012, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами. Ежегодный объем поставки газа составляет 68,108 тыс.м.куб. Договорной квартальный объем поставки определяется путем деления ежегодного объема поставки газа на количество кварталов, если иное не установлено соглашением сторон. Договорной месячный объем поставки газа определяется делением квартального объема поставки газа покупателю на количество месяцев в квартале, если иное не установлено соглашением сторон. Договорной суточный объем поставки газа определяется путем деления месячного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца.

В остальной части иска отказано.

Решение мотивировано тем, что исходя из положений пункта 15.3 Постановления Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 №333 «О совершенствовании государственных регулируемых цен на газ» объем поставки газа необходимо определять с учетом объемов поставки газа, запланированных изначальным поставщиком на спорную котельную на 2007г. Остальные пункты договора в предложенной поставщиком редакции соответствуют действующему законодательству, не содержат двойной ответственности за одно и то же нарушение, и установление особых условий для истца как покупателя по публичному договору будет противоречить статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)

В апелляционной жалобе заявитель указал на неправильное применение норм материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просил решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд не сделал выводы по каждому спорному пункту договора, чем нарушил статью 170 АПК РФ. Кроме того, при определении объемов поставки газа суд, по мнению общества, не учел, что каких-либо ограничений на получение газа в большем объеме, чем зафиксировано в договорах на 2007г действующее законодательство не содержит. Единственным основанием, дающим право коммерческой организации отказаться от заключения публичного договор, является отсутствие реальной возможности его заключения. Таких доказательств ответчиком не представлено.

Заявитель также полагает, что у суда отсутствовали основания для включения в договор условий о неустойке, поскольку по договорам поставки газа нормативно предусмотрена ограниченная ответственность сторон, а именно-реальный ущерб. Ответчик, злоупотребляя своим доминирующим положением на рынке, навязывает пункты договора, существенно ущемляющие права покупателя.

Возражая на апелляционную жалобу, ООО «Краснодарская региональная компания по реализации газа» отклонила доводы заявителя как несостоятельные по основаниям, приведенным в отзыве, и просило оставить решение суда без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции 09.12.08 объявлялся перерыв до 17 час. 15.12.08. После перерыва судебное заседание продолжено с участием сторон.

Изучив материалы дела  и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим мотивам.

Как видно из материалов дела, ООО «Краснодарская региональная компания по реализации газа» направило ООО «Прикубанские коммунальные сети» проект долгосрочного договора поставки газа № 25-4-11895/08 для подписания 18.12.07. Договор подписан покупателем с протоколом разногласий, в котором общество предложило поставщику изложить договор по некоторым пунктам в его редакции. 25.01.08 протокол разногласий был получен поставщиком, который 22.02.08 направил протокол согласования разногласий к договору. В протоколе согласования разногласий компания предложила покупателю оставить договор в прежней редакции.

Недостижение сторонами соглашения по спорным пунктам договора явилось основанием обращения покупателя с требованиями об урегулировании разногласий в арбитражный суд.

Оценивая правомерность заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что спорный договор в силу статей 426, 539, 548 ГК РФ относится к публичным договорам и в соответствии со статьей 445 ГК РФ сторона-потребитель (покупатель) вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии со статьей 438 Кодекса совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Согласно статье 454 Кодекса условие договора купли – продажи (разновидностью которого является договор энергоснабжения и, соответственно, договор поставки газа) считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

В данном случае общество, получив от ООО "Кавказрегионгаз" проект договора поставки газа, направило последнему протокол разногласий к проекту договора. Следовательно, действия покупателя по отбору газа не могут свидетельствовать о полном и безоговорочном акцепте оферты, предложенной поставщиком.

Поскольку возникший преддоговорный спор передан на разрешение арбитражного суда, то утверждение ответчика о том, что истец (потребитель) своими действиями по отбору газа безоговорочно акцептовал полученную от поставщика оферту на предложенных им условиях, противоречило закону, а потому обоснованно отклонено судом первой инстанции.

Согласно статье 446 Кодекса в случае возникновения у сторон разногласий при заключении договора и передачи их на рассмотрение суда, условия договора, по которым имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со статьей 426 ГК РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. В силу указанных норм основанием, дающим право коммерческой организации отказаться от публичного договора, является отсутствие реальной возможности исполнить договор на условиях, предложенных контрагентом (потребителем).

В соответствии со статьей 18 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

Порядок заключения договора поставки газа регламентирован Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162. В пункте 4 Правил установлено, что для использования газа в качестве топлива покупатель должен иметь разрешение, которое выдается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Технические условия на подключение к газотранспортной системе выдаются соответственно газотранспортной или газораспределительной организацией при наличии упомянутого разрешения. Договорные объемы поставки газа не должны превышать объемы, указанные в разрешении на использование газа.

Как видно из материалов дела, дела по договору аренды №30/07-к от 01.10.2007  МУП «Краснодарагромаркет» (арендодатель) передал ООО «Прикубанские коммунальные сети» (арендатор) во временное владение и пользование на праве аренды недвижимое имущество (здания и сооружения) вместе со всеми принадлежностями, входящие в состав зданий и сооружений, находящиеся в муниципальной собственности, входящие в имущественный комплекс арендодателя, а именно нежилое здание - котельная, литер «К», расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Красных Партизан, № 2/1.

Фактическая передача имущества обществу от МУП Краснодарагромаркет»  произведена  согласно акту приема-передачи 01.10.2007. По     технологическим     показателям     указанная     котельная     присоединена     к газораспредилительной   системе,   имеет   все   необходимые   документы   по   допуску   к эксплуатации котельной, а также разрешение Госплана РСФСР от 02.12.1979 № 1/93-327 на использование природного газа с годовым расходом до 0,9 тонн условного топлива с 1979г.

Ранее по договору №40 от 30.12.2005 (л.д.119) между МУП «Краснодарагромаркет» и ОАО «Краснодаргоргаз» (поставщик) последний осуществлял поставку газа муниципальному предприятию в 2006г посредствам отпуска газа на указанную котельную в объеме 175 куб.м.куб. в год. Объем поставки газа в 2007 году определялся сторонами помесячно путем подписания дополнительных соглашений о продлении срока действия указанного договора. Дополнительным соглашением  от 31.03.07 срок действия договора №40 был продлен до 30.04.2007г. После перехода к истцу права владения и пользования имуществом на праве аренды от МУП Краснодарагромаркет» поставка газа на спорную котельную продолжалась, покупателем газа фактически являлось ООО «Прикубанские коммунальные сети».

В соответствии с соглашением с газотранспортной организацией ОАО Краснодаргоргаз» (поставщик по договору №40 от 30.12.2005) поставку газа для потребителей с 01.12.2007 стало осуществлять ООО «Краснодаррегионгаз». .      Согласно пункту 12 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа. Цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти (пункт 29 Правил).

В пункте 5.1 спорного договора предусмотрено, что цена на газ на выходе из системы магистрального газопровода транспорта формируется из регулируемых оптовой цены на газ и платы за снабженческо-сбытовые услуги, установленных в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что спор по пункту 2.1 договора  возник по поводу установления договорного объема газа, покупаемого истцом по оптовой цене.

Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации».

В силу пункта 15.1 Основных положений оптовые цены на газ, добываемый открытым акционерным обществом «Газпром» и его аффилированными лицами, на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта определяются по соглашению сторон при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных), включая случаи его перепродажи, в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен с учетом особенностей, определяемых федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) для конечных потребителей, приобретающих газ сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

В пункте 15.3 Основных положений указано, что поставщики реализуют газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1 и 15.2 настоящих Основных положений, при условии обеспечения ежегодного выполнения обязательств по договорам поставки этого газа в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Цена на дополнительные