Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2008 по делу n А32-16740/2006. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                 дело № А32-16740/2006-37/965-Б

24 декабря 2008 г.                                                                                 15АП-8186/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 декабря 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

исполняющего обязанности конкурсного управляющего: Сухоруков Д.Е. паспорт серия 03 03 номер 640303;

от ИФНС России по г. Новороссийску: Будыка А.Д. по доверенности от 26.09.2007 г.;

от ЗАО "Комплексные энергетические системы": Долгополов И.В. по доверенности от 16.12.2008 г. №258;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы исполняющего обязанности конкурсного управляющего МУП г. Новороссийск "Тепловые сети" Сухорукова Д.Е., ЗАО "Комплексные энергетические системы",

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.10.2008 г. по делу № А32-16740/2006-37/965-Б об отказе в утверждении результатов собрания конкурсных кредиторов и утверждении конкурсного управляющего, об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов от 23.05.2008 г.

принятое в составе судей Горбань С.Н., Журавского О.А., Тушевой О.И.,

о признании несостоятельным (банкротом) МУП г. Новороссийска "Тепловые сети"

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) МУП г. Новороссийска «Тепловые сети», ЗАО «Комплексные энергетические системы» обратилось в суд с заявлением о назначении конкурсного управляющего из числа НП СРО «Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих» согласно решению собрания кредиторов от 23.05.2008 г.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего Сухоруков Д.Е. обратился в арбитражный суд с заявлением, которым просит признать недействительным собрание кредиторов проведенное ЗАО «Комплексные энергетические системы» 23 мая 2008 г.

Определением  Арбитражного суда Краснодарского края от 20.10.2008 г. по делу № А32-16740/2006-37/965-Б отказано в утверждении результатов собрания конкурсных кредиторов и утверждении конкурсного управляющего. Судебный акт мотивирован тем, что на собрании кредиторов 29 апреля 2008 года было представлено необходимое для принятия решений число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, правовых оснований для проведения ЗАО «Комплексные энергетические системы» повторного собрания 23 мая 2008 года суд не усматривает, результаты собрания кредиторов повторного собрания 23 мая 2008 года судом утверждены быть не могут. Собрание кредиторов 23.05.2008 г. проведено не по месту нахождения должника, не представлены доказательства направления уведомления представителю собрания кредиторов.

Кроме того, судом установлено, что к  моменту обращения исполняющего обязанности конкурсного управляющего Сухорукова Д.Е. с заявлением о признании недействительным собрания кредиторов (17 июня 2008 г.) установленный п. 4 статьи 15 Закона о банкротстве срок истек.

Не согласившись с указанным определением, ЗАО «Комплексные энергетические системы» обратилось с апелляционной жалобой. Податель жалобы полагает, что определение вынесено с нарушением норм материального и процессуального права. Проведение собрания по адресу: г. Новороссийск ул. Исаева 2, не нарушило чьи-либо интересы. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не содержит норм, обязывающих уведомлять представителя собрания кредиторов (Гончар Ю.П.). Вместе с тем, уведомления были направлены по месту работы Гончар Ю.П. Собрание от 23.05.2008 г. является повторным в силу п.3 ст.15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», проведение собрания вызвано действиями арбитражного управляющего по затягиванию процедуры конкурсного производства. Собрание кредиторов проводилось во исполнение судебного акта от 14.03.2008 г., суд первой инстанции при вынесении обжалуемого определения вышел за пределы полномочий.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего МУП г. Новороссийск "Тепловые сети" Сухоруков Д.Е. также обратился с апелляционной жалобой, просил отменить судебный акт. Податель жалобы ссылается на п.4 ст. 15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которому заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Двадцатидневный срок с даты проведения собрания кредиторов, состоявшегося 23 мая 2008 года, заканчивается 24 июня 2008 года, по мнению арбитражного управляющего, срок на обжалование не пропущен. Кроме того, протокол собрания кредиторов был составлен 26 мая 2008 г., направлен в адрес должника по почте 27 мая и получен 2.06.2008 г.  Таким образом, конкурсный управляющий и должник узнали о решениях, принятых собранием после 2 июня 2008 г. Собрание от 23.05.2008 г. не являлось повторным. В протоколе собрания кредиторов отсутствуют сведения о голосовании налоговой инспекции. Требование о проведении собрания кредиторов не получал, по почте получал конверт с требованием без подписи.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Сухоруков Д.Е. ходатайствовал о возвращении апелляционной жалобы ЗАО "Комплексные энергетические системы", поскольку у  Долгополова И.В. отсутствуют полномочия на подписания жалобы, нет надлежащей доверенности.

Суд ходатайство отклонил, поскольку ранее представителем ЗАО "Комплексные энергетические системы", в том числе в суде кассационной инстанции, являлся Долгополов И.В., по доверенности выданной обществом с тем же ИНН, что и у лица подписавшего жалобу. В материалы дела представлена надлежащая доверенность.

В судебном заседании Сухоруков Д.Е.  заявил о фальсификации требования о созыве собрания, в его адрес поступило требование без подписи.

Суд ходатайство отклонил в силу отсутствия предмета для процедуры фальсификации, указанные в ходатайстве сведения могут быть отнесены к фактическим обстоятельствам, которые могут быть оценены судом при принятии судебного акта. Кроме того, отсутствие подписи не препятствовало Сухорукову Д.Е связаться с ЗАО "Комплексные энергетические системы". Суд принимает во внимание, что Сухоруков Д.Е является только исполняющим обязанности конкурсного управляющего, порядок созыва собрания кредиторов по инициативе конкурсного кредитора соблюден (ст.14 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба ЗАО "Комплексные энергетические системы" подлежит удовлетворению, а жалоба исполняющего обязанности конкурсного управляющего МУП г. Новороссийск "Тепловые сети"  отклоняется по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, МУП г. Новороссийска "Тепловые сети" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Определением от 12.07.2006 г. в отношении предприятия введена процедура наблюдения. Определением от 27.01.2007 г. в отношении предприятия введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Сухоруков Д.Е.

Решением от 18.10.2007 предприятие признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Сухоруков Д.Е.  Суд обязал Сухорукова Д.Е. провести собрание кредиторов, на котором решить вопрос о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой будет утвержден конкурсный управляющий.

ЗАО "Комплексные энергетические системы" заявило ходатайство о признании решений собрания кредиторов от 27.12.2007 недействительными. Определением суда от 28.01.2008 г. (с учетом определения об опечатке от 07.02.2008 г.) ходатайство ЗАО "Комплексные энергетические системы" оставлено без удовлетворения. Конкурсным управляющим МУП г. Новороссийск «Тепловые сети»  утвержден Сухоруков Д.Е.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2008 г., оставленным без изменения ФАС СКО, определение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.01.2008 отменено в части отказа в удовлетворении ходатайства ЗАО "Комплексные энергетические системы" и утверждения конкурсным управляющим Сухорукова Д.Е. с установлением вознаграждения 50 000 рублей в месяц. В остальной части определение от 28.01.2008 г. оставлено без изменения. Временное исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Сухорукова Д.Е.  Дело передано в суд первой инстанции для рассмотрения вопроса об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего в порядке, установленном Законом о банкротстве, в том числе, для определения новой даты судебного заседания.

Как было указано выше, временное исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Сухорукова Д.Е. с целью проведения собрания кредиторов. ЗАО "Комплексные энергетические системы" 18.03.2008 г. обратилось с требованием о созыве собрания кредиторов. Сухоруков Д.Е. указанное требование получил 29.03.2008 г.

В соответствии с ч. 3 ст. 14 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В установленные законом сроки Сухоруков Д.Е.  не провел. Часть 5 ст. 12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» указывает, что в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицами, требующими его созыва.

Сухоруков заявил о том, что требование о проведении собрания было получено им без подписи. Однако, поскольку на Сухорукова Д.Е.  были временно возложены обязанности конкурсного управляющего, он не являлся лицом, участвующим в деле о банкротстве, не является арбитражным управляющим. Таким образом, направление ему требования о созыве собрания без подписи не влечет правовых последствий, таких же, как в отношении управляющего, назначенного в предусмотренном законом порядке.

29.04.2008 г.  по инициативе конкурсного кредитора ЗАО "Комплексные энергетические системы" было проведено собрание кредиторов. На собрании кредиторов присутствовали ИФНС России по г. Новороссийску, Вятин И.В., ЗАО "Комплексные энергетические системы". На собрание кредиторов присутствовали кредиторы, обладающие денежными требованиями в размере 98 884 162 руб., что составляет 89,85%.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (ч.4 ст.12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Вместе с тем, до голосования по вопросам повестки дня от уполномоченного органа поступило ходатайство об отложении собрания кредиторов, поскольку его позиция не согласованна. Участия в голосовании ИФНС России по г. Новороссийску не принимала, что подтверждается бюллетенями и протоколом собрания, решение о выборе СРО не было принято из-за отсутствия необходимого количества голосов.

Согласно ч.2 ст.15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов собранием кредиторов принимаются решения, в том числе, о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

Размер денежных требований Вятина И.В. (15 364 руб.) и ЗАО "Комплексные энергетические системы" (45 000 000 руб.) не образует большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, 29.04.2008 г. не было представлено необходимое для принятия решения число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Таким образом, собранием 29.04.2008 г. не могло быть принято решение о выборе саморегулируемой организации.

В силу ч.3 статьи 15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если на собрании кредиторов, созванном для принятия решений, предусмотренных пунктом 2 статьи 15, не представлено необходимое для принятия решений число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, созывается повторное собрание кредиторов, которое правомочно принимать такие решения, если за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, число голосов которых составило более чем тридцать процентов общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены.

Анализ указанной нормы свидетельствует о том, что основанием для проведения повторного собрание является факт отсутствия необходимого для принятия решения числа голосов. Решение собранием принимается путем голосования. Согласно ч.2 ст.15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов собранием кредиторов принимаются решения, в том числе, о выборе саморегулируемой организации. Таким образом, для проведения повторного собрания правовое значение имеет не число кредиторов, присутствующих на собрании (ст.12 ФЗ), а число кредиторов, принявших участие в голосовании. ИФНС по г. Новороссийску на собрании от 29.04. присутствовала, однако участие в голосовании не принимала в силу отсутствия согласованной позиции. Указанное свидетельствует об отсутствии необходимого для принятия решения числа голосов.

С учетом изложенного, 23.05.2008 г. было проведено повторное собрание кредиторов, на котором было принято решение о