Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2013 по делу n А53-368/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

застройки в данной зоне определяется проектной документацией при условии обеспечения нормируемой инсоляции и аэрации. Данное обстоятельство заинтересованным лицом не отрицается.

            На основании подпункта 2 пункта 1 статьи 38 Градостроительного кодекса РФ предельные размеры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства могут включать в себя, в том числе, минимальные отступы от границ земельных участков в целях определения мест допустимого размещения здания зданий, строений, сооружений, за пределами которых запрещено строительство зданий, строений, сооружений. В силу толкования указанной нормы права данная норма не носит обязательного характера, а положения статьи 38 указанного Кодекса не содержит прямого запрета на установление минимальных отступов, равных нулю (нулевые отступы), от границ земельных участков (аналогичный вывод содержится в постановлении ФАС СКО от 20.06.2012г. по делу №А53-13030/2011, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.02.2012 по делу N А29-2448/2011). Градостроительный план земельного участка №RU61310000-0120121024600016, выданный 27.01.2012г., в спорной части содержал указание на нулевые отступы от границ земельного участка.

            Представленная Департаментом в материалы дела документация из состава проекта зон охраны объектов культурного наследия не содержит указания на нахождение на земельном участке общества или в непосредственной близости от него объектов культурного наследия. Данное обстоятельство подтверждается также заключением Министерства культуры Ростовской области от 18.04.2008г. №01-16а/1804.

            Факт отнесения расположенных вблизи земельного участка заявителя зеленых насаждений к категории исторически ценных какими-либо доказательствами не подтвержден. Указание на это отсутствует и в заключении Министерства культуры Ростовской области от 18.04.2008г. №01-16а/1804.

            Ссылка Департамента в апелляционной жалобе на нормы СП 42.13330.2011 при установлении в градостроительном плане зоны допустимого размещения зданий, строений, сооружений не может быть принята в силу следующего.

            В силу пункта 1 статья 2 Федерального закона «Об охране окружающей среды» законодательство в области охраны окружающей среды основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов, а также принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

            В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Областного закона от 3 августа 2007 года № 747-ЗС «Об охране зеленых насаждений в населенных пунктах Ростовской области» если на территории, занятой зелеными насаждениями, предусмотрено размещение объектов капитального строительства, заказчик и (или) субъект хозяйственной деятельности по согласованию с органами местного самоуправления городского округа, городского или сельского поселения производят пересадку деревьев и компенсационное озеленение кустарниковой и травянистой растительностью.

            Указанные мероприятия считаются выполненными после полной приживаемости зеленых насаждений и их передачи органам местного самоуправления городского округа, городского или сельского поселения. В случае гибели зеленых насаждений до полной приживаемости и передачи органам местного самоуправления городского округа, городского или сельского поселения заказчик и (или) субъект хозяйственной и иной деятельности возмещают вред, причиненный окружающей среде, в порядке, установленном статьей 5 указанного Областного закона.

            Подпункт 3 пункта 5 статьи 3 указанного Областного закона устанавливает, что уничтожение зеленых насаждений допускается в случае невозможности пересадки деревьев и сохранения кустарниковой и травянистой растительности при осуществлении хозяйственной и иной деятельности на территории, занятой зелеными насаждениями, - в соответствии с актом оценки состояния зеленых насаждений на основании решения уполномоченного органа (должностного лица) местного самоуправления городского округа, городского или сельского поселения.

            В соответствии с пунктами 2.21-2.26 Порядка охраны зеленых насаждений в населенных пунктах Ростовской области и методики исчисления размера вреда окружающей среде в результате повреждения и (или) уничтожения зеленых насаждений в населенных пунктах Ростовской области, утвержденного постановлением Администрации Ростовской области от 25 января 2008 г. № 18, при размещении объектов капитального строительства, предусмотренных генеральным планом городского округа, городского или сельского поселения, а также при невозможности их размещения на иных земельных участках, подтвержденной актом о выборе земельного участка, к которому прилагаются утвержденные органом местного самоуправления схемы расположения каждого земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории в соответствии с возможными вариантами их выбора, допускаются пересадка деревьев и компенсационное озеленение кустарниковой и травянистой растительностью.

            Для осуществления пересадки деревьев и уничтожения кустарниковой и травянистой растительности в случае, указанном в пункте 2.21 настоящего Порядка, производится оценка состояния зеленых насаждений, составляется соответствующий акт оценки, в который включается заключение о возможности и условиях пересадки.

            Для подготовки заключения о возможности и условиях пересадки деревьев уполномоченным органом формируется экспертная группа, утверждаются ее состав и порядок работы. В городских округах и городских поселениях в экспертную группу должны быть включены представители уполномоченного органа, по одному представителю от двух специализированных организаций, а также по согласованию включаются специалисты-экологи муниципальных районов и представители общественности. В сельских поселениях в экспертную группу должны быть включены представители уполномоченного органа, не менее двух представителей одной специализированной организации, а также по согласованию включаются специалисты-экологи муниципальных районов и представители общественности. К специализированным организациям относятся организации, уставная деятельность которых связана с ведением лесного хозяйства, с проведением уходных работ за зелеными насаждениями. При отсутствии указанных организаций в сельских поселениях по согласованию привлекаются учителя-биологи образовательных учреждений. Привлечение специализированных организаций обеспечивают лица и организации, заинтересованные в уничтожении или пересадке зеленых насаждений, по согласованию с органами местного самоуправления. Заключение должно содержать обоснование выводов о возможности или невозможности пересадки деревьев. Положения заключения должны исключать возможность их двоякого толкования.

            На основании документов, указанных в пунктах 2.22-2.24 настоящего Порядка, принимается соответствующее решение, оформляемое муниципальным правовым актом. На основании муниципального правового акта оформляется разрешение на производство работ в порядке, установленном в пунктах 2.9-2.11 настоящего Порядка. Контроль выполнения работ и учет их результатов осуществляются в соответствии с настоящим Порядком.

            В случае невозможности пересадки деревьев по заключению экспертной группы допускается их вырубка при обязательном проведении компенсационного озеленения и возмещения вреда окружающей среде в соответствии с Методикой исчисления размера вреда окружающей среде в результате повреждения и (или) уничтожения зеленых насаждений в населенных пунктах Ростовской области. Оформление решения, разрешительных документов, контроль выполнения работ и учет их результатов осуществляются в соответствии с пунктами 2.21-2.25.

            Таким образом, законодательство в сфере охраны зеленых насаждений не содержит ограничений застройки городских территорий в зависимости от расположения зеленых насаждений.

            Департаментом архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону в материалы дела не представлено подготовленное уполномоченным лицом заключение о невозможности пересадки рассматриваемых зеленых насаждений, отсутствует акт оценки их состояния.

            Согласно подпункту 2 пункта 7 раздела 6 Правил охраны зеленых насаждений в городе Ростове-на-Дону, утвержденных Решением Ростовской-на-Дону городской Думы от 21 февраля 2012 г. № 239, при разработке проектов строительства зданий, строений, сооружений, транспортных магистралей, инженерных коммуникаций физические или юридические лица, осуществляющие строительную деятельность, обязаны предусмотреть разработку дендроплана. Подпункт 4 пункта 7 раздела 6 Правил охраны зеленых насаждений в городе Ростове-на-Дону указывает на то, что разрешения на снос, пересадку, повреждение зеленых насаждений в процессе строительной деятельности оформляет ДМИБ района в соответствии с требованиями Регламента услуги.

            Таким образом, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для ограничения мест допустимого размещения зданий, строений, сооружений на этапе выдачи градостроительного плана земельного участка исходя из расположения зеленых насаждений.

            В соответствии с п.27 Положения об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, утв. Постановлением Правительства РФ от 05.03.2007г. №145, предметом государственной экспертизы проектной документации является оценка ее соответствия требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий.

            В этой связи контроль за соблюдением норм о размещении зеленых насаждений осуществляется на этапе экспертизы проектной документации с учетом предложенных застройщиком проектных решений и заключений компетентных органов о возможности пересадки зеленых насаждений.

            Кроме того, п.9 СП 42.13330.2011 «Свод правил. Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений», утвержденного Приказом Минрегиона РФ от 28.12.2010г. №820, содержит правила организации зон рекреационного назначения и зон особо охраняемых территорий, в том числе устанавливает расстояния от ствола дерева до наружной стены здания, не ограничивая при этом расстояния до подземных конструкций капитальных зданий. Однако, как следует из материалов дела и не оспаривается департаментом, расчет минимальных отступов в принципе производился от подземной части здания.

            При этом часть спорных зеленых насаждений на данный момент отсутствуют ввиду вырубки. Тем самым сведения имеющегося (третьего) градостроительного плана не соответствуют действительности. 

            При таких обстоятельствах Департаментом не представлено основанного на нормах права обоснования правомерности действий по внесению 25.04.2012г. изменений в градостроительный план в части установления отступов от зеленых насаждений. ООО «Плюс-К» в адрес заинтересованного лица с заявлением о проведении данной корректировки не обращалось, что департаментом не отрицается.

            Следовательно, выраженный в письме от 19.12.2012 №ДА-01-21/24763 отказ в корректировке градостроительного плана земельного участка кадастровый номер 61:44:0081932:45 является незаконным.

            П.1 ст. 263 ГК РФ предусматривает, что собственник земельного участка может возводить на нем здания и сооружения, осуществлять их перестройку или снос, разрешать строительство на своем участке другим лицам при условии соблюдения градостроительных и строительных норм и правил, а также требований о целевом назначении земельного участка.

            В этой связи необоснованное ограничение площади застройки земельного участка по основанию наличия зеленых насаждений от границ земельного участка нарушает права заявителя как собственника земельного участка, так как ограничивает предоставленное ему законом право на использование земельного участка по своему усмотрению, в том числе путем возведения строений.

            В силу пункта 1.2 Положения о порядке подготовки, утверждения, регистрации и выдаче градостроительных планов земельных участков, утв. Постановлением мэра г.Ростова-на-Дону от 14.11.2007г. №1180, подготовка градостроительного плана земельного участка осуществляется в составе проектов межевания территории или в виде отдельного документа.

            Пункт 2.4. Положения о порядке подготовки, утверждения, регистрации и выдаче градостроительных планов земельных участков, утв. Постановлением мэра г.Ростова-на-Дону от 14.11.2007г. №1180, устанавливает, что градостроительный план земельного участка утверждается директором Департамента или первым заместителем Департамента – главным архитектором города Ростова-на-Дону.

            Градостроительный план земельного участка является по своей юридической природе муниципальным правовым актом, в связи с чем каждый последующий градостроительный план, выданный в отношении одного и того же земельного участка, должен отменять действие предыдущего градостроительного плана.

            В рассматриваемой ситуации, устранение нарушения прав общества может быть достигнуто только путем выдачи нового градостроительного плана земельного участка по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Буденновский, 77/117, кадастровый номер 61:44:0081932:45 взамен ранее выданных градостроительных планов.

Таким образом, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал все обстоятельства дела, вынес законное и обоснованное решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии со статьей 270 АПК РФ основанием для отмены обжалуемого решения суда первой инстанции, не установлено.

Государственная пошлина в размере 2 000 рублей по заявлению правомерно взыскана судом с Департамента архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону  в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как со стороны, не в пользу которой принят судебный акт.

Вопрос о распределении судебных расходов на оплату госпошлины по апелляционной жалобе не рассматривается, поскольку Департамента архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону в силу положений действующего налогового законодательства освобожден от её уплаты при обращении в арбитражный суд.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение