Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2013 по делу n А32-8071/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-8071/2013

04 октября 2013 года                                                                         15АП-15373/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 октября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей  Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

при участии:

от истца – представитель Балыкина Н.А. по доверенности № 10-17д от 07.02.2013;

от ответчика – представитель Карягин А.Б. по доверенности от 04.04.2013; представитель Токарев С.Н. по доверенности от 22.04.2013; представитель Айвазян С.Р.; директор Акулов А.В.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Газстрой" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.07.2013 по делу № А32-8071/2013

по иску ЗАО "Строительно-монтажное управление - 3"

к ответчику - ООО "Газстрой"

о взыскании неустойки

принятое в составе судьи Миргородской О.П.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество  «Строительно-монтажное  управление-3» обратилось  в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к  обществу с ограниченной ответственностью «Газстрой» о  взыскании убытков в связи с удорожанием стоимости работ в размере  873710  руб.  92  коп.; убытков в связи с невозвратом давальческого материала в размере  75072  руб.  46  коп.;  убытков в связи с неполучением генподрядных услуг в размере 1892152 руб. 84 коп.; неустойки за нарушение графика выполнения работ в мае 2011 года в размере 157431 руб. 74 коп; неустойки за отказ от исполнения договора в одностороннем порядке 3233052 руб. 16 коп.; неустойки за несвоевременное предоставление актов выполнения работ в размере 12213752 руб. 62 коп.; неустойки за непредставление месячно-суточных графиков в размере 293928 руб. 60 коп.

Решением от 30.07.2013 иск удовлетворен частично, с ответчика в  пользу истца взыскано 15989165 руб. 12 коп. неустойки, из которых 157431 руб. 74 коп. - за нарушение графика  выполнения  работ  в мае  2011года,  3233052  руб.  16  коп.  - за  отказ  от исполнения  контракта  в  одностороннем  порядке,  12213752  руб.  62  коп.  - за несвоевременное  предоставление  актов  выполнения  работ,  293928  руб.  60  коп. - за  не предоставление  месячно-суточных  графиков,  75072  руб.  46  коп. -  стоимость невозвращенного давальческого материала. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Решение мотивировано тем, что истцом не представлены доказательства уклонения ответчика от выполнения земляных работ, работ по переброске строительной техники, не представлено обоснование необходимости привлечения иных организаций с увеличением стоимости данных работ на 95 % от стоимости работ по спорному договору. Кроме того, ответчик прекратил выполнение работ в июле 2011 года, при должной осмотрительности истец не был лишен права привлечь для выполнения работ иных лиц за аналогичную цену. В удовлетворении требований о взыскании убытков отказано. Ответчиком допущено нарушение условий договора: не соблюден график выполнения работ в мае 2011 года; несвоевременно предоставлял акты выполнения работ, месячно-суточные графики; не возвратил в полном объеме давальческий материал. В связи с указанными нарушениями условий договора, генподрядчик отказался от исполнения договора, к ответчику применена договорная ответственность в виде неустойки, стоимость невозвращенного давальческого материала признана убытками, связанными с ненадлежащим исполнением субподрядчиком обязательств.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что судом первой инстанции не исследован вопрос о частичной оплате выполненных работ, не установлен объем выполненных работ. В апреле – июне 2011 года работы выполнялись с опережением графика выполнения работ, что подтверждено командировочными удостоверениями работников подрядчика, приложенными к апелляционной жалобе. По мнению заявителя, привлечение к ответственности за нарушение графика выполнения работ в мае 2011 года неправомерно. Поскольку работы выполнены в полном объеме, неправомерно взыскана неустойка за отказ генподрядчика от исполнения договора по вине субподрядчика.

Заявитель также указал на необоснованное отклонение ходатайства об отложении судебного заседания и указание в решении недостоверных сведений о явке в судебное заседание 23.06.2013 представителя ответчика.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобы поддержал, заявил ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения дела № А32-31793/2012 и применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Представитель истца доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 02.03.2011 между сторонами заключен контракт № 12СУБ/22-11 (т. 1 л.д. 71-99), согласно которому ЗАО «Строительно-монтажное управление-3» (генподрядчик) поручает, а ООО «Газстрой» (субподрядчик) обязалось выполнить работы по объектам: «Выборочный  ремонт дефектов  на  линейной  части.  Выборочный  ремонт  дефектов  на  технологических трубопроводах. Замена равнопроходных тройников на линейной части» в соответствии с контрактом, рабочей документацией  регламентом АК «Транснефть».

В пункте 3.1  установлено, что контрактная цена работ и услуг указана в приложении № 1 – 21553681 руб. 09 коп. (т. 1 л.д. 100-186). Оплата выполненных согласно графику выполнения работ (приложение № 2 – т. 1 л.д. 187-188) и принятых генподрядчиком работ осуществляется генподрядчиком в течение 35 банковских дней, следующих за датой получения представителем генподрядчика оригинала счета-фактуры, оформленного субподрядчиком на основании подписанных уполномоченными представителями сторон: журнала учета выполненных работ (форма КС-6а); акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), при этом выполненные работы должны быть подтверждены организацией по независимому технадзору, службами заказчика и уполномоченным сотрудником (работником) генподрядчика; справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3); ведомости переработки давальческих материалов и монтажа оборудования поставки генподрядчика за отчетный месяц; отчета о ходе поставки субподрядчиком оборудования и материалов. В любом случае оплата производится за фактически выполненный объем работ и не ранее поступления соответствующей оплаты генподрядчику от заказчика. При этом с каждой суммы ежемесячного платежа удерживается: 5 % - генподрядных услуг; 10 % - в обеспечение выполнения обязательств субподрядчиком (пункт 4.1 контракта).

В соответствии с пунктом 5.1 работы, предусмотренные контрактом (за исключением выполняемых в течение гарантийного периода) по объекту должны быть начаты субподрядчиком в сроки согласно графику выполнения работ (приложение № 2) и полностью завершены не позднее 30.12.2011.

В пункте 7.7.1 контракта субподрядчик обязался ежемесячно в срок о 25 числа текущего месяца разработать и согласовать с генподрядчиком месячно-суточные графики выполнения работ на следующий месяц.

Согласно пункту 26.1.1 контракта в случае, если субподрядчик допустил нарушение графика выполнения работ в текущем месяце, субподрядчик обязан уплатить генподрядчику неустойку в размере 3 % от стоимости месячного объема работ, в отношении которого допущено нарушение, за каждый день просрочки согласно распределению контрактной цены (приложение № 1).

В пункте 26.1.2 контракта установлено, что если субподрядчик не предоставил представителю генподрядчика в соответствии с пунктом 7.7.1 контракта месячно-суточные графики выполнения работ на следующий месяц или ежесуточную информацию о ходе выполнения работ, субподрядчик обязан уплатить генподрядчику неустойку в размере 0,1 % от общей месячной стоимости работ по объекту за каждый день просрочки.

Генподрядчик вправе отказаться от исполнения контракта в одностороннем порядке полностью или частично, уведомив об этом субподрядчика в письменном виде, в том числе, в случае, когда субподрядчик допустил нарушение сроков выполнения работ, установленных графиком выполнения работ (приложение № 2) более чем на 10 календарных дней по причинам, не зависящим от генподрядчика (пункт 30.1.1).

В соответствии с пунктом 26.1.7 контракта в случае, если генподрядчик откажется от исполнения контракта в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным в статье 30 контракта, субподрядчик обязан уплатить генподрядчику неустойку в размере 15 % от контрактной цены. При этом за каждый день неисполнения условий пункта 30.3 контракта генподрядчик также вправе предъявить субподрядчику требование об уплате неустойки в размере 0,1 % от контрактной цены.

В пункте 26.1.12 стороны предусмотрели, что в случае непредставления или несвоевременного предоставления генподрядчику акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) в комплекте с оформленной в установленном порядке исполнительной документации, утвержденной представителем организации независимого технадзора, субподрядчик обязан уплатить генподрядчику неустойку в размере 1 % от контрактной цены за каждый день просрочки.

В связи с нарушением субподрядчиком графика выполнения работ в мае 2011 года, прекращением работ на объекте с июля 2011 года, генподрядчик направил субподрядчику уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке исх. № 10-1357/1 от 11.11.2011 (т.1 л.д. 282). Уведомление направлено субподрядчику почтовой связью и вернулось без вручения в связи с истечением срока хранения заказной корреспонденции (т. 1 л.д. 283-284).

Полагая, что в связи с ненадлежащим исполнением субподрядчиком обязательств по контракту генподрядчику причинены убытки, а также к субподрядчику должны быть применены меры договорной ответственности, ЗАО «Строительно-монтажное управление-3» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В части взыскания убытков, возникших в связи с удорожанием стоимости работ и неполучением стоимости генподрядных услуг судом первой инстанции в удовлетворении требований отказано, в данной части заявитель решение не обжалует, в связи с чем законность и обоснованность решения проверяется в соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обжалуемой части.

Истцом заявлены требования о взыскании убытков в виде невозвращенного давальческого сырья в размере 75072 руб. 46 коп. Судом первой инстанции требование удовлетворено в полном объеме.

Давальческие  материалы,  предоставлены субподрядчику на  общую  сумму  813705 рублей, муфты (П2) 17Г1С-820-11-1400-К5-ТЗ-1 стоимостью 40500 руб. 54 коп. и муфты (П4) К52  820-11-500-К52-ТЗ-1 стоимостью  34571 руб. 92 коп.  не  использованы в ходе выполнения работ,  что подтверждается  на накладными № 019224, № 020324.

Данные материалы получены истцом от ОАО «Черномортранснефть» по договору купли – продажи № ЧТН/11-39-03.

В  соответствии  с пунктом  1  статьи  713  Гражданского  кодекса  Российской  Федерации подрядчик  обязан  использовать  предоставленный  заказчиком  материал  экономно  и расчетливо,  после  окончания  работы  представить  заказчику  отчет  об  израсходовании материала,  а  также  возвратить  его  остаток  либо  с  согласия  заказчика  уменьшить  цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

Если  подрядчик  не  представил  заказчику  отчет  об  использовании материалов  и  не исполнил  по  завершении  выполнения  подрядных  работ  обязанность  по  возврату материалов,  установленную статьей  713  Гражданского кодекса Российской Федерации,  заказчик  вправе,  в  соответствии  со статьей  393  Кодекса,  потребовать  возмещения  убытков,  причиненных  ненадлежащим исполнением  обязательств  истцом,  в  том  числе  и  возмещения  в  денежной  форме реального ущерба.

Полученные  ответчиком  строительные  материалы  в  ходе  строительства израсходованы частично, стоимость остатка неиспользованного материала в размере 75072 руб. 46 коп. в стоимости подлежащих оплате работ не учтена, в связи с чем данная сумма правомерно квалифицирована судом первой инстанции как убытки и взыскана с ответчика. Доказательств использования материала в полном объеме заявителем жалобы не представлено, в деле отсутствуют акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, вытекающие из договора, должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Из пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в договоре