Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2013 по делу n А32-6816/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-6816/2011

10 октября 2013 года                                                                         15АП-4392/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Ильиной М.В., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Назыковым А.Л.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Лошкарева Виталия Владимировича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 27 февраля 2012 года по делу №А32-6816/2011

по иску Глаголько Евгения Александровича, Лазаревой Татьяны Николаевны

к обществу с ограниченной ответственностью «Сельскохозяйственное предприятие «Капитал»

при участии третьих лиц - Жеребцова Олега Игоревича, Лошкарева Виталия Владимировича, Усикова Алексея Алексеевича,

о признании недействительными решений внеочередного общего собрания,

принятое судьей Непрановым Г.Г.,

УСТАНОВИЛ:

               Глаголько Евгений Александрович, Лазарева Татьяна Николаевна обратились в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью СХП «Капитал» о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО СХП «Капитал» от 27.01.2011.

               Исковые требования мотивированы следующим. Истцы являются участниками ООО СХП «Капитал». Решением от 27.01.2011 досрочно прекращены полномочия единоличного исполнительного органа ООО СХП «Капитал» Усикова А.А., на должность единоличного исполнительного органа избран Лошкарев В.В. Копия протокола общего собрания в адрес истцом не направлялась. Попытка изменившимся составом участников ООО СХП «Капитал» на собрании 27.01.2011 избрать новый исполнительный орган общества в лице Лошкарева В.В. без принятия решения о досрочном прекращении полномочий директора Багричева А.А. является существенным нарушением закона.

               Определением от 23.05.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования, привлечены Жеребцов Олег Игоревич, Лошкарев Виталий Владимирович, Усиков Алексей Алексеевич.

               Решением арбитражного суда от 27.02.2012 признаны недействительными решения, принятые на внеочередном общем собрании участников ООО СХП «Капитал» 27.01.2011.

            При принятии решения суд руководствовался следующим. Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2012г. по делу №А32-3082/2011 частично удовлетворены исковые требования Лазаревой Татьяны Николаевны, Глаголько Евгения Александровича к Зорину Виталию Юрьевичу, Мозжелиной Марьяне Валерьевне, Жеребцову Олегу Игоревичу, Лошкареву Виталию Владимировичу о восстановлении корпоративного контроля; Зорин Виталий Юрьевич признан неприобретшим прав на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Сельскохозяйственное предприятие «Капитал» (ОГРН 1022301807230), из Единого государственного реестра юридических лиц исключены сведения о нем как об участнике общества; признан недействительным (ничтожным) договор дарения 50 процентов доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Сельскохозяйственное предприятие «Капитал» от 20 апреля 2010 года, заключенный между Зориным Виталием Юрьевичем и Мозжелиной Марьяной Валерьевной; определены доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Сельскохозяйственное предприятие «Капитал» следующим образом: за Лошкаревым Виталием Владимировичем в размере 4,42 процента номинальной стоимостью 54 рубля 48 копеек, за Жеребцовым Олегом Игоревичем в размере 4,58 процентов номинальной стоимостью 56 рублей 45 копеек. Вступившим в силу судебным актом арбитражного апелляционного суда установлено, что Зорин В.Ю. никогда не приобретал прав участника общества с ограниченной ответственностью СХП «Капитал». Мозжелина М.В. не приобрела прав на 50 процентов уставного капитала и не могла передать несуществующее право иным лицам, поэтому Мозжелина М.В. могла передать Лошкареву В.В. и Жеребцову О.И. только ту долю в уставном капитале общества, которую она на законном основании приобрела от Усикова А.А. на основании договора дарения от 19.04.2010, то есть, 9 процентов. В связи с этим доли Лошкарева В.В. и Жеребцова О.И. определены судом пропорционально долям, указанным в мировом соглашении, как 4,42 процента номинальной стоимостью 54 рубля 48 копеек и 4,58 процентов номинальной стоимостью 56 рублей 45 копеек соответственно. Лица, участвующие в настоящем деле, участвовали и в деле №А32-3082/2011, поэтому обстоятельства, установленные постановлением арбитражного суда от 30.01.2012г. не требуют дополнительного доказывания. По состоянию на 27.01.2011 доли в уставном капитале ООО «СХП «Капитал» должны были составлять: Лазарева Т.Н. – 15%; Глаголько Е.А. – 15%; Усиков А.А. – 10%; Лошкарев В.В. – 4,42%; Жеребцов О.И. – 4,58%. Остальная часть уставного капитала общества (51%) принадлежала ликвидированному ООО «Динской завод «Рембытмашприбор». Если бы Глаголько Е.А. принял участие в собрании, решения которого оспариваются, общее количество голосов присутствующих на собрании участников составило бы 49%. Однако и в этом случае не было бы необходимого для принятия решения большинства голосов участников «СХП «Капитал». Соответственно, все решения, принятые на внеочередном общем собрании участников ООО «СХП «Капитал» 27 января 2011 г. не имеют силы.

            Лошкарев В.В. обжаловал решение суда в порядке главы 34 АПК РФ, просил решение суда отменить, в иске отказать.

            Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Суд не учел, что 51% доли в уставном капитале ООО СХП «Капитал», принадлежащие ликвидированному ООО СП Динской завод «Рембытмашприбор» между участниками ООО СП Динской завод «Рембытмашприбор» не распределены, что позволяет участникам ООО СХП «Капитал» принимать решения об избрании единоличного исполнительного органа общества (директора) меньшим количеством голосов, чем установлено законом. Доводы об отсутствии кворума при голосовании по вопросу об избрании единоличного исполнительного органа не соответствует позиции суда кассационной инстанции по делу А32-19192/2010.

            Определением от 28.05.2012 апелляционный суд приостановил производству по настоящему делу до вступления в законную силу окончательного судебного акта по делу №А32-3082/2011.

            Определением от 02.09.2013 производство по делу возобновлено.

            Глаголько Е.А., директор ООО СХП «Капитал» Багричев А.А. направили письменные ходатайства, в которых просили рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

            В судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции стороны явки представителей не обеспечили, апелляционная жалоба рассмотрена судом в порядке части 3 статьи 156 АПК РФ в отсутствие сторон и их представителей. В судебном заседании 07.10.2013 была произведена замена в порядке статьи 18 АПК РФ судьи Тимченко О.Х. на судью Мисника Н.Н.в связи с нахождением судьи Тимченко О.Х. в отпуске.

            Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, апелляционный суд не нашел оснований для отмены решения суда и отказа в иске.

            Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 27.01.2011 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО Сельскохозяйственное предприятие «Капитал» со следующей повесткой дня: досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа (директора) ООО СХП «Капитал» Усикова А.А., избрание на должность единоличного исполнительного органа (директора) ООО СХП «Капитал» участника ООО СХП «Капитал» Лошкарева В.В.

            Согласно протоколу от 27.01.2011 общее количество участников общества составляли Глаголько Е.А. (15% доли в уставном капитале), Жеребцов О.И. (30% доли в уставном капитале), Зорин В.Ю. (1% доли в уставном капитале), Лазарева Т.Н. (15% доли в уставном капитале), Лошкарев В.В. (29% доли в уставном капитале), Усиков А.А. (10% доли в уставном капитале).

            На собрании присутствовали Жеребцов О.И., Лазарева Т.Н. (в лице представителя), Лошкарев В.В., Усиков А.А. Указано на наличие кворума.

            За принятие решения по двум вопросам повестки дня голосовали Жеребцов О.И. (30%), Лошкарев В.В. (29%), Усиков А.А. (10%). Против голосовала Лазарева Т.Н. (15%). Указано на принятие решения (т. 1, л.д. 138).

            Таким образом, за принятие решения высказались участники, обладающие в совокупности 69% уставного капитала, если исходить из того распределения долей в уставном капитале, которое указано в протоколе от 27.01.2011.

В материалах дела имеется протокол внеочередного общего собрания участников ООО СХП «Капитал» от 29.11.2008, на котором было принято решение признать долю ликвидированного ООО СП «Рембытмашприбор» (51%) в уставном капитале ООО СХП «Капитал» принадлежащей обществу и распределить эту долю между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества (т. 1, л.д. 126-127).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ об ООО СХП «Капитал» от 05.04.2011 участниками общества являлись Жеребцов О.И.(30% уставного капитала), Лошкарев В.В. (29%), Глаголько Е.А., Лазарева Т.Н. (15% уставного капитала), Усиков А.А. (10% уставного капитала), Зорин В.Ю. (1% уставного капитала). Также в качестве участника общества указано ООО Совместное предприятие Динской завод «Рембытмашприбор». Аналогичные данные приведены в выписке из ЕГРЮЛ от 09.06.2011 (т. 1, л.д. 102-103), от 22.06.2011 (т. 2, л.д. 139).

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2013 по делу №А32-3082/2011 установлены следующие обстоятельства.

В период с 2000 по 2002 года в учредительные документы ООО СХП «Капитал» в сведения об участниках общества вносились изменения, в результате которых состав участников общества и их вклады распределились следующим образом: Тищенко Виктор Семенович - номинальная стоимость доли 369,78 руб., размер доли в уставном капитале 30%; Усиков Алексей Алексеевич - номинальная стоимость доли 234,20 руб., размер доли в уставном капитале 19%; совместное предприятие общество с ограниченной ответственностью "Рембытмашприбор" - номинальная стоимость доли 628,64 руб., размер доли в уставном капитале 51%.

21.12.2007 Тищенко В.С. уступил принадлежащую ему долю в уставном капитале общества Панкову Анатолию Владимировичу и Глаголько Евгению Александровичу по 15% доли в уставном капитале каждому. 25.10.2008 участник общества Панков Анатолий Владимирович уступил принадлежащую ему долю в уставном капитале общества в размере 15% Лазаревой Татьяне Николаевне.

10 августа 2006 года участник ООО СХП "Капитал" - юридическое лицо СП ООО "Рембытмашприбор" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства, завершенного 12 февраля 2008 ГОДА. 28.02.2008 ООО СП "Рембытмашприбор" снято с налогового учета, что установлено вступившим в законную силу решением арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-1911/2008.

По состоянию на 29 ноября 2008 года состав участников общества и их вклады распределились следующим образом: Глаголько Евгений Александрович стоимость доли - 184,89 руб., размер доли в уставном капитале - 15%; Лазарева Татьяна Николаевна стоимость доли - 184,89 руб., размер доли в уставном капитале 15%; Усиков Алексей Алексеевич стоимость доли - 234,20 руб., размер доли в уставном капитале 19%, ликвидированное совместное предприятие ООО "Рембытмашприбор" стоимость доли - 628,64, размер доли в уставном капитале 51%.

Впоследствии в обществе возник корпоративный конфликт, связанный, в том числе, с вовлечением в гражданский оборот 51% доли ликвидированного участника общества (СП ООО "Рембытмашприбор").

В судебных актах по делам N А32-19192/2009, N А32-18818/2009, N А32-17877/2009, N А32-10862/2010 неоднократно рассматривался вопрос о правах на 51% доли в уставном капитале, принадлежавшей ликвидированному СП ООО "Рембытмашприбор". Судами всех инстанций отмечено, что в силу положений пункта 7 статьи 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в случае ликвидации юридического лица - участника общества, права на долю возникают только у участников ликвидируемого общества.

 29.11.2008 в ООО СХП «Капитал» состоялось внеочередное общее собрание участников, на котором, присутствовали: Лазарева Т.Н., Усиков А.А., Колесникова О.В. от Глаголько Е.А. по доверенности. Как следует из протокола, в связи с ликвидацией участника общества СП ООО "Рембытмашприбор", владевшего долей в размере 51% уставного капитала и отсутствием сведений об уступке принадлежавшей данному участнику доли, принято решение считать голоса остальных участников, в совокупности владеющих 49% долей уставного капитала за 100% (соответственно Лазарева Т.Н. 30,6% вместо 15%, Усиков А.А. 38,8% вместо 19%, Глаголько Е.А. 30,6% вместо 15%). На данном собрании по второму вопросу в отсутствие Усикова А.А. принято решение признать долю СП ООО «Рембытмашприбор» (51%) в уставном капитале ООО СХП «Капитал» принадлежащей обществу, и распределить указанную долю между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

На основании решения ИФНС России N 4 по г. Краснодару N 194.10 от 27.01.2010 о государственной регистрации внесения изменений в сведения об обществе с ограниченной ответственностью сельскохозяйственном предприятии "Капитал", не связанных с внесением изменений в учредительные документы, впоследствии признанного недействительным постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 по делу N А32-10862/2010, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.05.2011, в Единый государственный реестр юридических лиц на основании заявления ООО СХП "Капитал", подписанного Усиковым А.А., были внесены сведения о Зорине В.Ю. как участнике ООО СХП "Капитал" и владельце 51% доли в его уставном капитале.

Наличие в ЕГРЮЛ данных сведений