Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2013 по делу n А01-1236/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

по созданию нового юридического лица, которое на момент заключения этого договора еще не существует, а потому не является стороной этой сделки. Коль скоро вновь созданное юридическое лицо не является стороной сделки по его учреждению, последствия недействительности этой сделки, в том числе в виде возврата имущества, в отношении вновь созданного юридического лица применены быть не могут, поскольку реституция применима только к сторонам сделки. Следовательно, возврат здания в государственную собственность не может быть достигнут прокурором ни в рамках виндикационного иска (ввиду отсутствия у прокурора полномочий на обращение с таким иском), ни в порядке реституции как последствия недействительности договора о создании акционерного общества (вновь созданное общество стороной сделки по его учреждению не является).

   С учетом этих оговорок, суд рассматривает требования прокурора как направленные по существу на оспаривание другой сделки – сделки внесения учредителем имущества в уставный капитал созданного акционерного общества.

   Согласно пункту 5 статьи 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.

   Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами (пункт 1 статьи 10 Закона об акционерных обществах).

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (пункт 2 статьи 25 Закона об акционерных обществах).

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (статья 34 Закона об акционерных обществах).            

В информационном письме Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком" указано, в частности, следующее. Обязательный характер величины стоимости объекта оценки, установленной независимым оценщиком, предусмотрен, в частности, статьей 15 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", пунктом 3 статьи 34 и пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", частью 2 статьи 3 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах". В случае оспаривания величины стоимости объекта оценки в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу сделки, акта государственного органа, решения должностного лица или органа управления юридического лица (в том числе спора о признании сделки недействительной, об оспаривании ненормативного акта, о признании недействительным решения органа управления юридического лица и др.) судам следует учитывать, что согласно статье 12 Закона об оценочной деятельности отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу. Оценка данного доказательства осуществляется судом в соответствии с правилами главы 7 АПК РФ. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки. Если в соответствии с законом или иным нормативным актом для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица предусмотрена обязательность величины стоимости объекта оценки, указанной независимым оценщиком (в том числе когда законом или иным нормативным актом установлено, что объект не может быть оценен ниже или выше стоимости, названной в отчете независимого оценщика), то в случае совершения сделки (издания государственным органом акта, принятия должностным лицом или органом управления юридического лица решения) по цене, не соответствующей стоимости, приведенной в отчете независимого оценщика, такие сделка и акт государственного органа должны признаваться судом недействительными, решение должностного лица - незаконным, решение органа юридического лица - не имеющим юридической силы.

      Согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество).

   По решению соответственно Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ. При этом доля акций открытого акционерного общества, находящихся в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования и приобретаемых соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества не может составлять менее чем 25 процентов плюс одна акция, если иное не установлено Президентом Российской Федерации в отношении стратегических акционерных обществ. Внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы открытых акционерных обществ может осуществляться: при учреждении открытых акционерных обществ; в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ. При внесении государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества количество акций, приобретаемых в собственность Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, доля этих акций в общем количестве обыкновенных акций открытого акционерного общества и стоимость государственного или муниципального имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества (цена приобретения указанных акций), определяются в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" и законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, если иное не установлено Федеральным законом "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта" и Федеральным законом "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (статья 25 Закона о приватизации государственного и муниципального имущества).

Как следует из материалов дела, Законом Республики Адыгея от 11.12.2009 №315 утверждена Программа приватизации государственного имущества Республики Адыгея на 2010 год, в которой предусмотрена приватизация недвижимого имущественного комплекса - недостроенного здания туристической гостиницы на 497 мест, общей площадью 14369,5 кв. м, расположенного на земельном участке площадью 11254 кв. м, по адресу: г. Майкоп, ул. Пионерская, квартал 278. По заказу комитета ООО "АНОН" была проведена независимая оценка спорного объекта по состоянию на 01.02.2010. Согласно отчету об оценке рыночной стоимости недвижимости от 12.02.2010 N 018, составленному сотрудниками ООО "АНОН", рыночная стоимость объекта по состоянию на 01.02.2010 составила 27 539 000 рублей.

Во исполнение Программы приватизации государственного имущества Республики Адыгея на 2010 год, утвержденной Законом Республики Адыгея N 315 от 11.12.2009, Кабинетом Министров Республики Адыгея было принято распоряжение N 68-р от 19.03.2010 об условиях приватизации объекта путем продажи на аукционе по рыночной стоимости 27 539 000 рублей. Информационное сообщение об аукционе опубликовано в официальном печатном издании - газете "Советская Адыгея" от 24.03.2010. Согласно протоколу РСГУ "Фонд имущества РА" от 27.04.2010 аукцион по продаже недостроенного здания туристической гостиницы на 497 мест, общей площадью 14369,5 кв. м, расположенного на земельном участке площадью 11254 кв. м, по адресу: г. Майкоп, ул. Пионерская, квартал 278, признан несостоявшимся в связи с отсутствием заявок на участие в аукционе. Письмом N 172 от 27.04.2010 РСГУ "Фонд имущества РА" уведомило комитет о признании аукциона по продаже спорного объекта несостоявшимся.

Распоряжением кабинета министров от 07.05.2010 N 164-р утверждены условия приватизации спорного объекта путем публичного предложения по начальной цене в размере рыночной стоимости – 27 539 000 рублей, предусматривающее поэтапное снижение предложения до нормативной цены в размере 50 процентов от рыночной стоимости, то есть до 13 769 500 рублей. Информационные сообщения об условиях публичного предложения опубликованы в газете "Советская Адыгея" от 18.05.2010 и от 03.08.2010. Из протокола РСГУ "Фонд имущества РА" от 14.09.2010 следует, что торги посредствам публичного предложения также признаны несостоявшимися ввиду отсутствия заявок.

Между комитетом и ИП Смирновым А.В. был заключен договор от 31.08.2010 о проведении повторной оценки рыночной стоимости объекта недвижимости - недостроенного здания туристической гостиницы на 497 мест, общей площадью 14369,5 кв. м с земельным участком площадью 11254 кв. м, по адресу: г. Майкоп, ул. Пионерская, квартал 278. Согласно отчету об оценке N 745 от 12.09.2010 рыночная стоимость спорного объекта составила 7 950 000 рублей.

Письмом от 07.09.2012 N 02-3964 комитет обратился в Министерство экономического развития и торговли Республики Адыгея с просьбой представить предложения о дальнейшей приватизации спорного объекта, в связи с признанием несостоявшимися торгов по продаже имущества. В письме от 12.09.2010 N 25-3109 Министерство экономического развития и торговли Республики Адыгея предложило комитету рассмотреть вопрос о возможности использования иного способа приватизации, а именно: внесение государственного имущества в уставный капитал открытого акционерного общества.

ООО «Инстрой» обратилось в администрацию Президента Республики Адыгея и кабинет министров с письмом от 12.09.2010 на имя Премьер-министра Республики Адыгея с предложением о создании совместного предприятия - ОАО «Центр-Отель», с распределением долей между учредителями: Республика Адыгея - 26 процентов (оплачивается внесением приватизируемого объекта) и ООО «Инстрой» - 74 процента (оплачивается денежными средствами). Обращение ООО «Инстрой» было рассмотрено в Министерстве экономического развития и торговли Республики Адыгея (письмо министра Тлехас М.А. от 22.09.2010 N 3190) и комитете (письмо председателя Бочарниковой И.П. от 22.09.2010 N 02-4257), и с учетом признания ранее проведенных торгов в форме аукциона и публичного предложения несостоявшимися признано целесообразным.

Распоряжением кабинета министров от 23.09.2010 N 389-р утверждены условия приватизации спорного объекта посредством внесения государственного имущества в качестве вклада в уставный капитал учреждаемого открытого акционерного общества «Центр-Отель» с долей Республики Адыгея в уставном капитале 26%. Стоимость имущества определена с учетом отчета об оценке N 745 от 12.09.2010 в размере 7 950 000 рублей.

Во исполнение указанного распоряжения, между комитетом и ООО «Инстрой» был заключен договор об учреждении ОАО «Центр-Отель» от 30.09.2010, по условиям которого уставный капитал общества в размере 30 576 923 рублей состоит из 30 576 923 акций обыкновенных именных бездокументарных стоимостью 1 рубль. Уставный капитал оплачивается путем внесения со стороны Республики Адыгея недостроенного здания туристической гостиницы на 497 мест, общей площадью 14369,5 кв. м, расположенного на земельном участке площадью 11254 кв. м, по адресу: г. Майкоп, ул. Пионерская, квартал 278, стоимостью 7 950 000 рублей, определенной на основании отчета об оценке N 745 от 12.09.2010 - 26% голосующих акций общества, и со стороны ООО «Инстрой» денежными средствами в размере 22626923 рублей - 74% голосующих акций общества.

В связи с созданием ОАО «Центр-Отель» в Единый государственный реестр юридических лиц внесена соответствующая запись, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридического лица Согласно выписке из ЕГРП N 02/095/2011-501 от 15.06.2011 за ОАО «Центр-Отель» было зарегистрировано право собственности на недостроенное здание гостиницы на 497 мест, расположенное по адресу: г. Майкоп, ул. Пионерская, 278.

Арбитражный суд не находит оснований для признания данного договора недействительной (ничтожной) сделкой. Во-первых, прокурор в данном деле обратился с иском в защиту интересов Республики Адыгея, а не каких-либо частных лиц, которые хотели бы принять участие в приватизации спорного объекта в виде создания совместно с республикой акционерного общества и внесения вкладов в его уставный капитал. Иск прокурора преследует цель защиты интересов республики, а не неопределенного круга лиц – потенциальных приобретателей спорного здания гостиницы. Для признания сделки недействительной необходимо доказать нарушение этой сделкой прав и интересов оспаривающего эту сделку лица, поскольку по правилам статьи 4 АПК РФ, статьи 168 ГК РФ оспаривать сделку может только заинтересованное лицо. Доказательством нарушения прав и интересов Республики Адыгея сделкой по учреждению акционерного общества могло бы быть