Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2013 по делу n А53-10424/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-10424/2013

18 октября 2013 года                                                                         15АП-14538/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 октября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей А.Н. Герасименко, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Люлькиной Е.Р.

при участии:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области: представитель Ераносян Э.А. по доверенности от 15.03.2013,

от общества с ограниченной ответственностью «ДонИнвестСтрой»: представитель Дворкович Н.В. по доверенности от 23.09.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области на решение Арбитражного суда Ростовской области от 25.07.2013 по делу № А53-10424/2013 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ДонИнвестСтрой» (ИНН 6164302058, ОГРН 1116164000809) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области о признании незаконным решения

принятое в составе судьи Кривоносовой О.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ДонИнвестСтрой» (далее – ООО «ДонИнвестСтрой», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области (далее – инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения № 1478 от 14.01.2013 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость в размере 64 471 руб. 03 коп., а также взыскании расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб.

Решением суда от 25.07.2013 признано недействительным решение инспекции № 1478  от 14.01.2013 об отказе в возмещении суммы НДС 64 471руб. 03 коп. Взысканы с налогового органа в пользу общества судебные расходы по уплате государственной пошлины 2 000 рублей.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просила отменить решение суда от 25.07.2013, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований, поскольку общество осуществляло финансово-хозяйственную деятельность, связанную с реализацией инвестиционного проекта по строительству жилого дома по ул. Береговой, 19/2 в г. Ростове-на-Дону (обществом заключен кредитный договор с АКБ «Московский индустриальный банк» на предоставление кредита на цели финансирования затрат, связанных с реализацией проекта по строительству жилого комплекса); суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при строительстве жилых домов, предназначенных для осуществления операций, поименованных в подпунктах 22, 23 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, освобождаемых от налогообложения, вычету не подлежат.

В судебном заседании представители сторон поддержали правовые позиции по спору.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, заявителем в Межрайонную ИФНС России № 24 по Ростовской области представлена декларация по налогу на добавленную стоимость за 2-й квартал 2012 года, согласно которой заявлен НДС к возмещению в сумме 64 471 руб.

По результатам проведения камеральной проверки налоговой декларации по НДС 2-й квартал 2012 года налоговым органом установлены факты необосновнного предъявления к вычету НДС, о чем составлен акт № 36857 от 23.11.2012.

По итогам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки инспекцией приняты решения № 1478 от 14.01.2013 года об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость в сумме 143 182 рублей, № 4534 от 14.01.2013 года об отказе в привлечении к налоговой ответственности.

Решением Управления ФНС по России Ростовской области № 15-14/15769 от 26.02.2013 указанные решения Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области утверждены.

Полагая, что решения № 1478 от 14.01.2013 года об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, № 4534 от 14.01.2013 года об отказе в привлечении к налоговой ответственности являются недействительными в части отказа в вычете на сумму 64 471 руб. 03 коп. и нарушают его законные права и экономические интересы, ООО «ДонИнвестСтрой» обратилось в арбитражный суд.

ООО «ДонИнвестСтрой» указывает, что налоговым органом неправомерно сделаны выводы об отсутствии права на вычет по НДС, поскольку налогоплательщик самостоятельно вправе определять период, в котором он желает воспользоваться налоговым вычетом, осуществляемая реальная хозяйственная деятельность не влекла необходимости вести раздельный учет, так как отсутствовали операции, не подлежащие налогообложению НДС, суммы представленные к вычету связаны с деятельностью организации.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В проверяемом периоде общество осуществляло текущую деятельность, связанную с инвестиционными проектами, в связи с чем приобретало работы (услуги) третьих лиц, в частности ООО УК ИФК -                           услуги субаренды, договор на юридическое и кадровое сопровождение, информационно-технологическое обслуживание, услуги по ведению бухгалтерского и налогового учета; ООО «Ростелеком» - услуги связи; ООО «Донэнергосбыт» поставка электроэнергии; ООО «Димэкс» - доставка почты. Общая сумма приобретенных товаров (работ услуг) составила 422 643 рублей, в том числе НДС 64 471 руб. 03 коп.

В ходе камеральной проверки налоговым органом осуществляемая Обществом деятельность оценена как связанная с реализацией инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса по ул. Береговая, 19/2 г. Ростов-на-Дону, в связи с чем в силу п.п.22 и 23 п.3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации суммы НДС вычету не подлежат, так как такая деятельность не является облагаемой налогом на доходы физических лиц.

В этой связи налоговый орган отказал в вычете по НДС по вышеуказанным операциям по ведению бухгалтерского и налогового учета (ОАО УК «ИФК»), оказанию услуг связи (ОАО «Ростелеком»), по электроэнергии (Ростовское межрайонное отделение ООО «Донэнергосбыт»).

В соответствии с подпунктом 22 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению НДС (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.

В соответствии с подпунктом 23 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению НДС операции по передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.

Между тем, доказательств осуществления обществом операций, указанный в п.п.22 и п.п.23 п.3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации не установлено при проверке, не отражено в акте проверки, не усматривается из фактических обстоятельств осуществления деятельности Общества. Указание в кредитном договоре целей финансирования: «на строительство жилого комплекса» не доказывает факты совершения заявителем таких операций как реализации жилых домов, жилых помещений, долей и т.п.

Так, в соответствии с Общероссийиским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2007 операции по реализации собственного жилого недвижимого имущества имеют код 70.12.1., в то время как установленная при проведении проверки деятельность общества по разработке инвестиционных проектов имеет классификационный код 74.14 и относится к подгруппе видов деятельности «консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управление».

Заявитель указывает, что инвестиционный проект находится в стадии разработки, на настоящий момент не определено какие здания будут сооружены на нем, в то же время находящийся в собственности земельный участок имеет разрешенное использование «под производственные, складские помещения и магазин». Доказательств обратного налоговым органом не предоставлено. Осуществление обществом текущей деятельности требовало осуществления соответствующих затрат, в том числе и уплаты поставщикам работ и услуг НДС, что является основанием для возникновения права на вычет.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса, на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2006) вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Порядок применения налоговых вычетов установлен в статье 172 Налогового кодекса Российской Федерации. В силу пункта 1 названной нормы Кодекса налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав. Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), по товарам (работам, услугам), в том числе основным   средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Как указано выше, налоговым органом не представлено доказательств осуществления заявителем деятельности, не облагаемой НДС, в связи с чем доводы о необходимости раздельного учета являются неправомерными.

Налоговый кодекс Российской Федерации не раскрывает понятие «строительство жилых домов», что в данном случае имеет значение для определения момента возникновения у налогоплательщика права на льготу по НДС по подпунктам 22, 23 пункта 3 статьи 149 Налоговый кодекс Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 11 Налоговый кодекс Российской Федерации  институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

В соответствии с приказом Росстата от 11.03.2009 № 37 «Об утверждении Методологических положений по системе статистических показателей, разрабатываемых в статистике строительства и инвестиций в основной капитал» строительство – это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства). То есть строительство жилого дома – это создание жилого дома.

Пунктом 3.11 МДС 81-35.2004 (утвержденным постановлением Госстроя России от 05.03.2004 № 15/1) определено, что стоимость строительства в соответствии с технологической структурой капитальных вложений и порядком осуществления деятельности строительно-монтажных организаций складывается из стоимости строительных работ, стоимости работ по монтажу оборудования, затрат на приобретение (изготовление) оборудования, мебели и инвентаря и прочих затрат.

Согласно пункту 4.72 МДС 81-35.2004 в сводных сметных расчетах стоимости производственного и жилищно-гражданского строительства средства рекомендуется распределять по следующим главам: «Подготовка территории строительства», «Основные объекты строительства», «Объекты подсобного и обслуживающего назначения», «Объекты энергетического хозяйства», «Объекты транспортного хозяйства и связи», «Наружные сети и сооружения водоснабжения, канализации, теплоснабжения и газоснабжения», «Благоустройство и озеленение территории», «Временные здания и сооружения», «Прочие работы и затраты», «Содержание службы заказчика-застройщика (технического надзора) строящегося предприятия», «Подготовка эксплуатационных кадров», «Проектные и изыскательские работы, авторский надзор».

С учетом приведенных норм следует, что приобретение работ (услуг) третьих лиц, в частности ООО УК ИФК -           услуги субаренды, договор на юридическое и кадровое сопровождение, информационно-технологическое обслуживание, услуги по ведению бухгалтерского и налогового учета; ООО «Ростелеком» - услуги связи; ООО «Донэнергосбыт» поставка электроэнергии; ООО «Димэкс» - доставка почты, не связаны со строительством жилого дома.

В проверяемом периоде реализация инвестиционного проекта по строительству многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения и встроенной подземной автостоянкой находилась на стадии разработки проекта. Услуги по ведению бухгалтерского и налогового учета, услуги Центра обработки данных и информационно-технологического обслуживания, субаренда, услуги по договору на юридическое и кадровое сопровождение, услуги связи, электроэнергия не связаны со строительством жилого дома;