Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2013 по делу n А53-31189/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по товарным накладным № 1708 от 29.07.2009, № 1780 от 05.08.2009, № 2177 от 15.09.2009, был приобретен ООО «Фортуна-Р» у ООО «Эллада» по товарным накладным № 1727 от 29.07.2009, № 1832 от 05.08.2009, № 2438 от 15.09.2009.

Товар, реализованный по товарным накладным № 354 от 08.02.2010, № 508 от 25.02.2009, № 520 от 26.02.2010, № 535 от 28.02.2010, № 556 от 01.03.2010, № 818 от 30.03.2010, № 1040 от 23.04.2010, № 1067 от 26.04.2010, № 1287 от 17.05.2010, № 1316 от 20.05.2010, № 1582 от 17.06.2010, № 1593 от 18.06.2010, № 1828 от 12.07.2010, № 2197 от 17.08.2010, № 2216 от 19.08.2010, № 2427 от 08.09.2010, № 2436 от 09.09.2010, № 2558 от 21.09.2010, № 2655 от 30.09.2010, № 2716 от 06.10.2010, № 2982 от 01.11.2010, № 3418 от 13.12.2010, был приобретен ООО «Фортуна-Р» у ООО «Евроком Сервис» по товарным накладным № 432 от 08.02.2010, № 686 от 25.02.2010, 701 от 26.02.2010, № 730 от 28.02.2010, № 748 от 01.03.2010, № 1181 от 30.03.2010, № 1541 от 23.04.2010, № 1588 от 26.04.2010, № 1877 от 17.05.2010, № 1921 от 20.05.2010, № 2341 от 17.06.2010, № 2357 от 18.06.2010, № 2748 от 12.07.2010, № 32925 от 17.08.2010, № 3318 от 19.08.2010, № 3617 от 08.09.2010, № 3634 от 09.09.2010, № 3813 от 21.09.2010, № 3947/1 от 30.09.2010, № 4046 от 06.10.2010, № 4437 от 01.11.2010, 3 5068 от 13.12.2010.

Как было упомянуто выше, сопоставление цены приобретения и последующей реализации товара, свидетельствует о том, что ООО «Фортуна-Р» реализовывало заявителю товар по той же цене, по которой его приобретало. В ряде случаев – по контрагентам ООО «Бумреал», ООО «Эллада», ООО «Евроком-Сервис» товар приобретался по более высокой цене, чем в последствии реализовывался.

Указанное свидетельствует об отсутствии экономической обоснованности сделок по реализации товара  ООО «Фортуна-Р» заявителю и свидетельствует о нереальности  указанных сделок, учитывая, что расчеты за товар ООО «Фортуна-Р» со своими контрагентами не произвело.

Анализ движения денежных средств на расчетном счете ООО «Росторг», открытом в Ростовском филиале банка «Возрождение» за период с 01.01.2008 по 31.12.2010 свидетельствует о том, что денежные средства за поставленный товар от ООО «Фортуна-Р» на расчетный счет ООО «Росторг» не поступали (л.д. 108-129 т. 9).

Анализ движения денежных средства на расчетном счете ООО «Фортуна-Р», отрытом в Юго-Западном отделении Сбербанка РФ, за период с 01.01.2008 по 31.12.2010, свидетельствует о том, что расчеты за товар, полученный от ООО «Евроком-Сервис», ООО «Фортуна-Р» не осуществило, имели место незначительные платежи, на общую сумму около 4 млн. рублей, тогда как получено товара на 46 441 998,98 рублей. ООО «Эллада» было перечислено 8 000 рублей, тогда как получено товара на сумму 581 372,79 рублей.

Денежные средства, поступающие на расчетный счет ООО «Фортуна-Р», в основной массе перечислялись на счета физических лиц с основанием платежа «за транспортные услуги (т. 12, л.д. 111, 148 т.13, т. 13, л.д. 1-48 т.14).

Как следует из представленных в материалы дела сведений из единого государственного реестра юридических лиц, ООО «Фортуна-Р» было зарегистрировано 21.08.2007. С 21.08.2007 по 24.03.2008 директором общества являлся Хоянян Г.В., с 25.03.2008 по 18.02.2010 – Соколенко Т.Е., с 19.02.2010 –Ляпин И.П. Учредителем общества является Соколенко М.Е. (л.д. 121-132 т.7). Адресом регистрации общества является г. Ростов-на-Дону, ул. 330 Стрелковой дивизии, 27.

Согласно информации МРИ ФНС № 24 по Ростовской области от 04.04.2012 № 18-20/0002271дп, данный адрес является адресом массовой регистрации, у общества отсутствует ликвидное имущество для ведения предпринимательской деятельности, тогда как за период с 3 квартала 2008 по 2010 согласно документам указанным обществом произведена реализация товара на 3 млрд. 758 тыс. руб. Первичная регистрация ООО «Фортуна-Р» произведена 21.08.07 МРИ № 25 по Ростовской области с адресом местонахождения: г. Ростов н/Д, ул. Мясникова, 54,34/41; 24.06.11 ООО «Фортуна-Р» изменило место своего нахождения на г. Владикавказ, а 13.09.11 вновь сменило свое место нахождение на г. Ростов н/Д и встало на налоговый учет в МРИ № 24 по Ростовской области.

Судом также учтено, что в ходе обыска в офисных помещениях, расположенных по адресу регистрации ООО «Промкомплект» - г. Ростов-на-Дону, ул. Береговая, 10 «б», были изъяты документы ООО «Промкомплект» и ООО «Фортуна-Р», которые были упакованы в мешок № 10, трудовые книжки сотрудников организаций ООО «Промкомплект» в количестве 4-х штук, ООО «Фортуна-Р» в количестве 5-ти штук и упакованы в пакет № 20 (протокол обыска (выемки) от 07.11.2011).

- пакеты № 89, № 82, № 83, в которых находились сшивы договоров ООО «Промкомплект» с поставщиками, приложения к ним, счета на оплату, счета-фактуры, товарные накладные,

-   пакет № 74, в котором находились листы формата А4 с подписями  и печатями ООО «Евроком-сервис»;

-   пакет № 67, в котором находились счета-фактуры и товарные накладные   на реализацию сахара от ООО «Авангард-Агро» и ООО «Евроком-сервис».

           В ходе обыска помещений, расположенных по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. 339 Стрелковой Дивизии, 27 (адрес регистрации ООО «Фортуна-Р»)  также изъяты:

- печати ООО «Промкомплект», ООО «Фортуна-Р», ООО «Градострой», ООО «Транссервис», ООО «АльянсСтрой», ООО «УниверсалиК», ООО «Оптимал», ООО «АКФ», ООО «Лабиринт», ООО «Альянс», ООО «Стройиндустрия», ООО «НГА», ООО «Лабиринт», ООО «Стройком», ООО «УПТКиК», ООО «УПТК и О», ООО «Роснедвижимость», ООО «Коллекция», ООО МР «Проспект», ООО «Клинап», ООО «Гармония», ООО «Агропродукт», ООО «Эдкльвейс», ООО «БритексА», ООО «Стройвыбор», ООО «Опторг», ООО «Торгснаб», ООО «СМУ Стройвыбор», ООО «Югстроитель», ООО «Авангард-Агро»,

- чековые книжки на получение наличных денег ООО «Промкомплект», ООО «Оптима», ООО «АКФ», ООО «Фортуна-Р», ООО АТП НГА», ООО «АльянсСтрой», ООО «ТрансСервис», ООО ТД «ГСМ», ООО «Лабиринт», ООО «Альбион», ООО «Стройпроф», ООО «Оптимал», ООО «Универсал», ООО «УПТК и К», ООО «Оптима и М», ООО «Гармония»;

- файлы  с бирками «Доленина», ООО «Торгснаб»,  «Росгорнедвижимость», ООО «Союз-Партнер», ООО «Бумреал», ООО «Фактор», ООО «Росторг» и других обществ в которых в большом количестве находятся чистые листы бумаги формата А4 с подписями и оттисками печатей;

- копия карточки подписи и печати ООО «АльянсСтрой»;

- большое количество флэш карт с надписями ФПСУ/Клиент s/n …, конверты с паролем на подключение к СПЭД «Клиент-Банк» в количестве 55 штук, большое количество различных первичных документов указанных выше организаций, копии паспортов граждан России в количестве 27 штук, трудовые книжки .

ООО «Промкомплект» зарегистрировано в качестве юридического лица 05.02.2008. Адресом государственной регистрации общества является г. Ростов-на-Дону, ул. Береговая, 10 «б». Учредителем и руководителем общества является Алексеева Оксана Иосифовна.

ООО «Росторг» зарегистрировано в качестве юридического лица 15.11.2007 по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, 67. Директором общества с момента регистрации являлся Погодин Н.Е., с 31.07.2008 – Рыпалов И.А., с 20.11.2008 – Мусюк А.В.

С 06.07.2009 снято с учета в связи с прекращением деятельности, в результате реорганизации в форме слияния, после регистрации общество встало на учет в г. Новосибирске (л.д. 133-168 т.7).

ООО «Бумреал» зарегистрировано 07.02.2002. Учредителями общества в 4-м квартале 2008 года, 1-м квартале 2009 года (период спорных поставок) являлись Ляпин В.П. и Ляпина Е.В., директором Комкин Ю.В. Общество было зарегистрировано по адресу г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 194,1,410.

С 15.05.2009 встало на учет в г. Новосибирске (выписка из единого государственного реестра юридических лиц, л.д. 13-28 т. 8).

ООО «Евроком-Сервис» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.11.2001. В период спорных поставок (2010 год) общество находилось по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Вавилова, 67. Учредителем общества являлась Ляпина Е.В., директором Широкорядов И.С.

С 08.12.2010 общество находится в стадии ликвидации – ликвидатором Общество является Алексеева О.И. (выписка из единого государственного реестра юридических лиц, л.д. 1-14 т. 8).

ООО «Эллада» зарегистрировано в качестве юридического лица 08.10.2007. Местом регистрации общества являлась ул. Профсоюзная, 126/121/39. Учредителем и директором общества в период спорных поставок являлся Комкин Ю.В.

С 22.09.2009 организация прекратила деятельность в связи с реорганизацией в форме присоединения (выписка из единого государственного реестра юридических лиц, л.д. 59-39 т. 8)

Из указанного следует, что в период спорных поставок вышеназванные организации имели общих учредителей и руководителей, которые в ряде случаев совмещают роль учредителя и руководителя.

Более того, как следует из справок 2-НДФЛ, представляемых указанными лицами в налоговую инспекцию, учредители и руководителя одних из вышеназванных контрагентов, являлись в то же время работками других контрагентов.

Так, Широкорядов И.С., являвшийся директором ООО «Евроком-Сервис» в период с 26.02.2009 по 23.01.2011, в 2009 году являлся работником ООО «Фортуна-Р».

Ляпина Е.В., учредитель ООО «Евроком-Сервис», в 2008 году являлась также работником ООО «Бумреал».

ООО «Росторг» и ООО «Евроком-Сервис» в период спорных поставок были зарегистрированы по одному адресу.

После прекращения взаимоотношений с ООО «Фортуна-Р» часть контрагентов прекратили деятельность в связи с реорганизацией (ООО «Росторг», ООО «Эллада»), другие встали на учет в территориально удаленном субъекте РФ – г. Новосибирске (ООО «Бумреал», ООО «Росторг»), или инициировали процедуру ликвидации (ООО «Евроком-Сервис»).

Приведенные судом выводы о взаимозависимости ООО «Промкомплект», ООО «Фортуна-Р» и его контрагентов, сами по себе, не свидетельствуют о нереальности хозяйственных операций между указанными лицами. Однако в совокупности с вышеприведенными обстоятельствами обоснованно были учтены судом первой инстанции  при вынесении решения.

Из материалов дела видно, что согласно полученных ответов из кредитных учреждений организации-участники схемы (ООО «Промкомплект», ООО «Алькасар-Юг», ООО «Оптторг», ООО «Альянс») осуществляли доступ к системе «Банк-Клиент» с одних и тех же IP-адресов.

Кроме того, при опросе директора (протокол допроса № 04-264 от 16.02.2012) пояснить расхождение между суммами, полученных денежных средств от ООО «Росторг» и ООО «Фортуна-Р» на расчетный счет и суммами, отраженными в книге продаж, директор ООО «Промкомплект» пояснить не смогла в связи с отсутствием документов. Однако, в представленных возражениях обществом в инспекцию отмечено, что 09.11.2011 от ГУ МВД РФ по Ростовской области получено письмо, в соответствии с которым ООО «Промкомплект» уведомлялось о возвращении последнему изъятого имущества. Довод общества о том, что изъятие проводилось без описи, является необоснованным, так как к постановлению от 29.07.2010, на которое ссылается ООО «Промкомплект», составлена опись изъятых документов и имущества.

Анализ движения финансовых потоков показал, что сумма денежных средств, полученных ООО «Промкомплект» от ООО «Фортуна-Р», так и сумма перечисленных денежных средств заявителем ООО «Фортуна-Р» совпадают.

Такие поставщики ООО «Фортуна-Р» как ООО «Бумреал» и ООО «Евроком-Сервис», являются в свою очередь покупателем товара у ООО «Промкомплект», что свидетельствует о движении денежных средств по цепочке.

Принимая во внимание все вышеизложенные обстоятельства в совокупности, как то: непредставление заявителем достоверных доказательств оплаты полученного от ООО «Фортуна-Р» товара, отсутствие у ООО «Фортуна-Р» экономической выгоды от реализации товаров заявителю, не осуществление ООО «Фортуна-Р» расчетов со своими контрагентами за товар, в последующем реализованный заявителю, регистрация данного общества по адресу массовой регистрации, нахождение документов данного общества и трудовых книжек его работников по адресу регистрации заявителя,  нахождение документов заявителя,  чистых листов с печатями и подписями контрагентов ООО «Фортуна-Р» по спорным поставкам по адресу регистрации этого общества, отсутствие  материальных и трудовых ресурсов, что не позволяет осуществить поставку товара на сумму более 3,5 млрд. руб., другие  отраженные выше обстоятельства, свидетельствуют о том, что первичные бухгалтерские документы по спорным поставка с ООО «Фортуна-Р» оформлены вне связи с осуществлением реальной хозяйственной деятельностью, а в целях получения необоснованной налоговой выгоды путем создания документооборота и опровергают обратные доводы заявителя.

Общество сослалось на то, что ООО «Фортуна-Р» на момент совершения хозяйственных операций было зарегистрированы в Едином государственном реестре юридических лиц и имело открытый в банке расчетный счет и данное обстоятельство им было принято во внимание при заключении договоров с указанным поставщиком. Указанный довод рассмотрен судом апелляционной инстанции и признан необоснованным, поскольку формальная регистрация юридического лица в Едином реестре без получения сведений о хозяйственной деятельности этой организации не может свидетельствовать о добросовестности такой организации, ее способности выполнить работы (поставить товар) и не является доказательством должной осмотрительности общества при выборе контрагентов.

          Сам по себе факт получения обществом документов о государственной регистрации организаций-контрагентов, а также наличие у контрагента расчетного счета не может рассматриваться как проявление обществом достаточной степени осмотрительности при выборе контрагентов, поскольку информация о регистрации контрагентов в качестве юридических лиц и постановке их на учет в налоговом органе носит справочный характер и не характеризует контрагентов как добросовестных, надежных и стабильных участников хозяйственных взаимоотношений.

 Общество при рассмотрении дела, указывая на недоказанность инспекцией согласованности действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды, и на проявление должной осмотрительности при выборе контрагента по сделке, при этом не привело доводов в обоснование выбора в качестве поставщика ООО «Фортуна-Р», имея ввиду специфику товара, его объем, стоимость, а также то, что по условиям делового оборота при заключении договоров субъектами предпринимательской деятельности оцениваются деловая репутация, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств, предоставление обеспечения исполнения обязательств и т.п.). Общество не привело доводов в обоснование этого выбора и проявления должной осмотрительности, основанных на обстоятельствах заключения и исполнения договора с ООО «Фортуна-Р».  На необходимость доказывания налогоплательщиком этих обстоятельств в случаях, когда имеется информация о том, что его контрагенты фактически не осуществляют деятельность, указано в Определении ВАС РФ от 18.08.2010 N ВАС-10282/10