Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2013 по делу n А32-28966/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника свидетельствует о нарушении им требований законодательства о банкротстве и принципа добросовестности. Факт ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей помимо настоящего дела установлен также при осуществлении полномочий временного управляющего ООО «Агро-Вита» в результате рассмотрения жалобы на его действия в  деле № А32-31715/2011, а также привлечения его к административном ответственности по ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ в деле № А32-38687/2012. При наличии в совокупности указанных обстоятельств суд пришел к выводу о необходимости отстранения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей. С отстранением конкурсного управляющего суд утвердил нового конкурсного управляющего - Рыбоконь О.А.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции не согласился с выводами суда первой инстанции в обжалуемой части, исходя из следующего.

Согласно требованиям п.1-3 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего, комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов.

Собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В силу требований п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

В соответствии с требования п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Из материалов дела следует, что 08.04.2013 в адрес арбитражного управляющего поступила телеграмма кредитора с требованиями о проведении собрания кредиторов должника по вопросам, касающимся деятельности комитета кредиторов должника.

По причине временной нетрудоспособности арбитражного управляющего проведение собрания кредиторов назначено не было, о чем кредитору было сообщено в ответе от 10.04.2013. В ответе указано, что информация о возможности проведения собрания кредиторов будет сообщена кредитору дополнительно.

08.05.2013 кредитором в адрес арбитражного управляющего повторно направлены требования о проведении собрания кредиторов с аналогичной повесткой дня, однако по причине нахождения арбитражного управляющего на длительном лечении проведение собрания кредиторов должника вновь назначено не было.

Суд первой инстанции указал, что арбитражный управляющий после своего выздоровления 21.05.2013 (листок нетрудоспособности № 087297620335) имел возможность провести собрание.

Однако указанный вывод не соответствует обстоятельствами дела, поскольку арбитражным управляющим, в ходе судебного заседания, помимо листка нетрудоспособности № 087297620335, представлен листок нетрудоспособности № 087623420305, подтверждающий нахождение на больничном до 03.07.2013 г. /т.35 л.д.13/, копия которого приобщена к материалам дела, однако указанный документ не был учтен судом первой инстанции.

При этом действуя разумно и добросовестно 29.05.2013 управляющий направил уведомление о проведении собрания кредиторов, назначенное на 14 июня 2013 в 12:00 и в  последствии, провел указанное собрание кредиторов.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из того, что не проведение собрания кредиторов, по причине болезни конкурсного управляющего, признается уважительной причиной, поскольку собрание кредиторов не состоялось по независящим от конкурсного управляющего обстоятельствам (ввиду болезни).

Таком образом, арбитражный управляющий не имел возможности провести собрание кредиторов по требованию ООО «Русский дом» и присутствовать на собрании, проведенном конкурсным кредитором 22.05.2013 г. по уважительной причине, не зависящей от воли управляющего.

Относительно довода о затягивание процедуры банкротства, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Абзацем 2 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве предусмотрено право конкурсного управляющего на обращение в суд с заявлением о разрешении возникших разногласий, а также ходатайством об утверждении предложений о продаже имущества в случае не утверждения собранием кредиторов или комитетом кредиторов в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже имущества.

Как следует из материалов дела, отчет об оценке имущества ЗАО «Агрофирма «Кухаривская» передан конкурсному управляющему 27.02.2013, что подтверждается соответствующим актом приема- передачи.

Во исполнение вышеназванного требования закона конкурсным управляющим назначено заседание комитета кредиторов на 15.03.2013 г.

Заседание не состоялось по причине отсутствия кворума для проведения заседания комитета кредиторов (явился один член комитета кредиторов). Таким образом, представление отчета об оценке имущества собранию кредиторов 15.03.2013 года не состоялось по независящим от управляющего обстоятельствам.

Повторное заседание комитета кредиторов по рассмотрению вопроса о порядке продажи имущества должника назначено на 29.03.2013 г. Комитет кредиторов решил объявить перерыв в заседании до 12.04.2013 г. для подготовки позиции членами комитета кредиторов - представителями ОАО «Россельхозбанк». Однако отчет об оценке принят к сведению 29.03.2013 года.

После перерыва заседание не состоялось по причине госпитализации арбитражного управляющего в больницу 10.04.2013 г.

В связи с тем, что положение о порядке продажи имущества не утверждено комитетом кредиторов в установленный законом срок, во исполнение требований п.п. 1, 2 ст. 139 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» 13.06.2013 г. конкурсным управляющим подано в арбитражный суд ходатайство об установлении начальной цены и порядка реализации имущества ООО «Агрофирма «Кухаривская».

На основании вышеизложенного период между представлением комитету кредиторов предложений о порядке и сроках реализации имущества должника считается следующим образом: принятие отчета об оценке (представление комитету кредиторов в соответствии с абз. 2 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве.) 29.03.2013; обращение управляющего в суд с ходатайством 13.06.2013 года (29.03.2013 - 13.06.2013 = 75 дней из установленных 60 дней для согласования порядка с кредиторами.)

С учетом того обстоятельства, что арбитражный управляющий находился на больничном (с 10 апреля 2013 по 3 июля 2013 года), в том числе и на стационарном лечении, что также принимается во внимание, вывод суда первой инстанции о затягивании процедуры конкурсного производства на 1,5 месяца не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Расчеты указанного периода осуществлены судом с даты получения управляющим отчета об оценке, а не с даты представления предложений по реализации имущества, как того требует абз. 2 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве.

Таким образом, оснований для удовлетворения жалобы ООО «Русский дом» на действия конкурсного управляющего Флюстикова Ю.А. и признания незаконными действий (бездействий) конкурсного управляющего ЗАО «Агрофирма «Кухаривская» не имелось.

Кроме того, суд первой инстанции отстраняя управляющего также принял во внимание как факт ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, обстоятельства, установленные в  деле № А32-31715/201 при осуществлении полномочий временного управляющего ООО «Агро-Вита», а также привлечение его к административном ответственности по ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ в рамках дела № А32-38687/2012.

Однако принимая во внимание исключительность названной меры, недопустимость фактического установления таким образом запрета на профессию и необходимость ограничения во времени риска ответственности за совершенные нарушения, суд должен также учитывать, что основанием для подобных отказа или отстранения не могут служить нарушения, допущенные управляющим по неосторожности, несущественные нарушения, нарушения, не причинившие значительного ущерба, а также нарушения, имевшие место значительное время (несколько лет и более) назад.

В пункте 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 года №150 указано, что конкурсный управляющий не может быть отстранен в связи с нарушениями, которые не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения. Таким образом, отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего. Это означает, что допущенные конкурсным управляющим нарушения могут стать основанием для его отстранения в случае, если существуют обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении им конкурсного производства. При этом не имеет значения, возникли такие сомнения в связи с недобросовестным предшествующим поведением конкурсного управляющего либо в связи с нарушениями, допущенными им в силу неготовности к надлежащему ведению конкурсного производства (недостаточного опыта управляющего, специфики конкурсного производства и т.п.).

Из изложенного также следует, что не могут служить основанием для отстранения конкурсного управляющего нарушения, не приводящие к возникновению сомнений в дальнейшем надлежащем ведении им дел.

Таким образом, в настоящем деле кредиторами не доказано, что Флюстиков Ю.А. сознательно, без наличия  к тому объективных причин, не провел собрание кредиторов должника по требованию конкурсного кредитора и затягивал процедуру конкурсного производства, не  представлено доказательств существенных нарушений в действиях конкурсного управляющего.

С учетом изложенного и положений  Закона о банкротстве, у суда не имелось оснований для отстранения Флюстиков Ю.А. от должности управляющего ЗАО "Агрофирма Кухаривская".

В соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 20.4. Закона о банкротстве, в случае отмены определения арбитражного суда об отстранении арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей за неисполнение или ненадлежащее их исполнение арбитражный управляющий не подлежит восстановлению арбитражным судом для исполнения данных обязанностей.

Таким образом, Флюстиков Ю.А.  не подлежит восстановлению в должности конкурсного управляющего должника.

Обращаясь в суд с требованием о признании решений собрания кредиторов от 22.05.2013 недействительными, арбитражный управляющий сослался на проведение собрания кредиторов должника с нарушениями требований законодательства о банкротстве, а принятые на нем решения по вопросам повестки дня нарушают права арбитражного управляющего и нормы Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В частности управляющий указал, что заказные письма с требованием о проведении собрания, подписанные представителем по доверенности Бочковой Е.С., получены помощником арбитражного управляющего 13 мая 2013, т.к. конкурсный управляющий находился на больничном, в связи с проведенной операцией.

В этот же день 13 мая 2013 помощником конкурсного управляющего получено уведомление о собрании кредиторов ЗАО "Агрофирма Кухаривская", созываемое конкурсным кредитором ООО «Русский Дом» и направленное в адрес арбитражного управляющего 07 мая 2013 года.

В соответствии с пунктом 3 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

С учетом изложенного трехнедельный срок на проведение управляющим собрания кредиторов по требованию одного из кредиторов исчисляется с момента поступления управляющему требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов.

Таким образом, управляющий указывает, что право на самостоятельный созыв собрания кредиторов могло возникнуть у ООО «Русский Дом» после 03.06.2013, т.е. с момента истечения трехнедельного срока получения арбитражным управляющим (13 мая 2013 года) требования о проведении собрания, а не 7 мая 2013 как указано в уведомлении о собрании кредиторов и подтверждается отметкой почты на конверте.

Управляющий считает, что конкурсный кредитор ООО «Русский Дом» изначально действовал недобросовестно, направляя 8 мая 2013 требование конкурсному управляющему о проведении собрания, отправив при этом 7 мая 2013 уведомление о собрании кредиторов.

Кроме того, в нарушение требования пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве представитель работников ЗАО «Агрофирма Кухаривская», учредители должника, не были уведомлены о собрании кредиторов, кроме того в нарушение п.49 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 уведомление о проведении