Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2013 по делу n А53-35042/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-35042/2012

01 ноября 2013 года                                                                          15АП-17117/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ванина В.В.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ООО "Орион": Соколова К.И., паспорт, по доверенности от 31.10.2013г.; Сеферова Г.Р., паспорт, по доверенности от 31.10.2013г.

от ЗАО "Тандер": Филичева И.Р., паспорт, по доверенности от 16.12.2012г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Проммаш"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 10 сентября 2013 года по делу № А53-35042/2012

по иску закрытого акционерного общества "Тандер"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Проммаш"

о взыскании неосновательного обогащения и процентов

принятое судьей Захарченко О.П.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Тандер" (далее – ЗАО "Тандер", истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Проммаш" (далее - ООО "Проммаш", ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 3 208 440 руб. 18 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 239 699 руб. 80 коп.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 10 сентября 2013 года с общества с ограниченной ответственностью «Проммаш» в пользу закрытого акционерного общества «Тандер» взыскано 3 208 440 руб. 18 коп. неосновательного обогащения, 239 699 руб. 80 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 39 043 руб. государственной пошлины. С общества с ограниченной ответственностью «Проммаш» в доход федерального бюджета взыскана 1 197 руб. 70 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Проммаш" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и оставить исковое заявление без рассмотрения. В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на то, что судом неправомерно отвергнуты доводы об обязательности претензионного порядка урегулирования спора, предусмотренного п. 9.4 договора. Как указывает заявитель, согласно части 1 статьи 111 АПК РФ в случае, если спор возник вследствие нарушения лицом, участвующим в деле, претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного федеральным законом пли договором, в том числе нарушения срока представления ответа на претензию, оставления претензии без ответа, арбитражный суд относит на это лицо судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела. Вопреки указанным положениям арбитражный суд в решении отнес судебные расходы на ООО «Проммаш». Как указывает ответчик, претензия от 04.09.2012 года была подписана Апанасовым С.В., полномочия которого не были подтверждены. При этом известный ответчику представитель истца Недвигин Р.М. не сообщал о претензионной работе в отношении ООО «Проммаш». Изложенное, по мнению ответчика, свидетельствует  о явно ошибочном направлении данной претензии в адрес ООО «Проммаш». В качестве довода апелляционной жалобы ответчик также указывает на то, что суд не принял во внимание тот факт, что разница от фактически выставленной за период 11.2011- 07.2012 г. суммы оплаты за потребленную ЗАО «Тандер» электроэнергию составляет 1 504 340, 79 и является расходами на содержание и обслуживание энергохозяйства ООО «Проммаш» от границы балансовой принадлежности до приборов учета ЗАО «Тандер».

Представители ООО «Орион» в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, которую просили удовлетворить, отменив решение суда первой инстанции. Заявили ходатайство о процессуальной замене ООО «Проммаш» на ООО «Орион».

Представитель истца в судебном заседании указал на несостоятельность доводов апелляционной жалобы, в удовлетворении которой просил отказать, оставив решение суда первой инстанции без изменения.

Рассмотрев заявленное ООО «Орион» ходатайство о процессуальной замене, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно части 1 статьи 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

В соответствии с пунктом 4 статьи 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица

Выпиской из ЕГРЮЛ № 1478 от 27.08.2013г. подтверждается реорганизация ООО «Проммаш» в форме его присоединения к ООО «Орион».

В соответствии с пунктом 2 статьи 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В силу изложенного ответчик ООО "Проммаш" подлежит процессуальной замене на ООО "Орион".

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между обществом с ограниченной ответственностью "Проммаш" "Д.У." (арендодатель) и закрытым акционерным обществом "Тандер" (арендатор) был заключен договор аренды недвижимого имущества № ГК/1/2742/11, по условиям которого арендодатель обязался предоставить арендатору за плату по временное владение и пользование следующие нежилые помещения: нежилые помещения, кадастровый номер 61:55:0010721:1:2/1, этаж 1, номера на поэтажном плане 2, 4, 6,7, 11, 12 ,13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38,39, 40, 41, 42, 43,44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 66, 68, общая площадь 6 682 кв.м, расположенные на первом этаже нежилого здания литер Б по адресу: Ростовская область, г. Новочеркасск, пр. Ермака, 44/46 (технические характеристики и иные сведения указанных нежилых помещений содержатся в кадастровом паспорте помещения от 02.02.2011, выданном Новочерскасским отделом Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области); нежилые помещения, кадастровый номер 61:55:00110721:1:2/2, этаж 2, номера на поэтажном плане : 2,3,4, 5, 6, 7, 8, 9, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, общая площадь 388,4 кв.м, расположенные на втором этаже здания, литер Б (технические характеристики и иные сведения указанных нежилых помещений содержатся в кадастровом паспорте помещения от 02.02.2011, выданном Новочерскасским отделом Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области).

Общая площадь объекта составляет 7 070, 4 кв.м.

Здание принадлежит арендодателю на праве доверительного управления на основании договора доверительного управления недвижимым имуществом от 13.10.2010, зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 08.11.2010 сделана запись регистрации № 61-61-31/079/2010-407.

Здание расположено на земельном участке общей площадью 13 187 кв.м, кадастровый номер 61:550010721:20, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под производственную территорию, находящемся по адресу: Ростовская область, г. Новочеркасск, пр. Ермака, 44/46.

Согласно пункта 1.2 договора объект предоставляется арендатору для размещения гипермаркета "Магнит" с целью организации розничной торговли смешанными группами товаров.

Согласно разделу 5 договора арендатор обязуется уплачивать арендодателю в течение установленного в договоре срока арендную плату, которая состоит из базовой части арендной платы и переменной части арендной платы.

Базовая часть арендной платы включает в себя плату за пользование объектом плату за пользование земельным участком, в том числе плату за пользование парковкой, плату за право размещения вывески ан фасадной части здания, указательных табличек, эксплуатационные расходы. Эксплуатационные расходы покрывают долю участия арендатора в оплате услуг арендодателя, связанных с обеспечением функционирования систем жизнеобеспечения здания, осуществлением деятельности и проведением мероприятий, направленных на поддержание в рабочем состоянии и обеспечивающих нормальную эксплуатацию мест общего пользования, обеспечение общественного порядка и пожарной безопасности в здании, а также в оплате услуг арендодателя по вывозу и утилизации отработанных люминесцентных ламп в здании за исключением объекта. Перечень эксплуатационных расходов, включенных в базовую часть арендной платы, указан в приложении № 4 к договору (пункт 5.2).

Переменная часть арендной платы определяется как сумма потребленных арендатором коммунальных услуг за оплачиваемый за прошедший месяц и начисляется арендодателем и уплачивается арендатором ежемесячно в сумме потребленных арендатором коммунальных услуг  в том числе электроэнергии, отопления, воды, газа) определенных на основании фактического потребления услуг и (или) расчетным путем. Фактическое потребление арендатором коммунальных услуг определяется на основании показаний счетчиков, осуществляющих учет потребленных услуг и энергоносителей в объекте и в соответствии со ставками/стоимостью соответствующих коммунальных услуг и энергоносителей, установленных поставщиками соответствующих коммунальных услуг и энергоносителей для данных групп потребителей (пункт 5.3 договора).

Оплата переменной части арендной платы производится в течение 5 банковских дней со дня представления счета арендодателем с приложением к нему копий счетов, выставленных снабжающими организациями в адрес арендодателя, путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендодателя (пункт 5.3.3 договора).

Согласно пункту 6.1 договор заключен сроком на 15 лет и вступает в силу с даты его государственной регистрации в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области.

Договор зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области 17.06.2011, что подтверждается соответствующей отметкой на договоре.

В результате проведенного анализа реализации договорных отношений в части энергоснабжения объекта - здания гипермаркета "Магнит" истцом было выявлено несоответствие выставляемой ответчиком к оплате по счетам цены: в счетах-фактурах ООО «Донэнергосбыт» и ответчика применяктся различная стоимость 1 кВт/ч, что свидетельствует о включении ответчиком в стоимость 1 кВт/ч помимо стоимости электроэнергии и иные затраты, не имеющие отношения к энергоснабжению истца. Согласно калькуляции затрат, утвержденных ООО «Проммаш» в одностороннем порядке, в стоимость электроэнергии, поставляемой ЗАО «Тандер» включены накладные расходы на содержание трансформаторной подстанции, зарплата обслуживающего персонала, отчисления во внебюджетные фонды.

При этом стоимость потребленной ЗАО "Тандер" энергии составила 5 866 330, 32 руб., тогда как истцом была произведена оплата в размере 9 074 770 руб. 50 коп.

Письмом от 04.09.2012 № 7 закрытое акционерное общество "Тандер" обратилось к обществу с ограниченной ответственностью "Проммаш" с просьбой о возврате суммы неосновательного обогащения в размере 3 208 441 руб., возникшего в связи с неправомерным начислением стоимости электроэнергии, которая осталась без удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ЗАО "Тандер" в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение) за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Из указанной нормы следует, что основанием возникновения обязательства из неосновательного обогащения является юридический состав, образуемый совокупностью следующих элементов: обогащение приобретателя, выразившееся в увеличении его имущества либо сохранении им имущества, которое по законному основанию он должен утратить; обогащение является неосновательным, то есть происходит без оснований, установленных законом, иными правовыми актами или сделкой; обогащение приобретателя имеет место за счет потерпевшего.

В силу сказанного иск о взыскании неосновательного обогащения подлежит удовлетворению, если будут доказаны факт получения или сбережения ответчиком имущества, отсутствие для этого правового основания, а также то, что неосновательное обогащение ответчика произошло за счет истца.

Согласно статье 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды одна сторона (арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (арендатору)