Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2013 по делу n А32-36876/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

акту приема-передачи товарно-материальных ценностей от 01.10.2012 (т. 1 л.д. 127-129) ООО «Строй-Сервис» передало, а ОАО «Сбербанк России» в лице Павловского отделения № 1813 приняло поименованные в акте материалы и оборудование (всего 79 позиций). Акт подписан подрядчиком без замечаний и возражений.

Стоимость оборудования в размере 1410505 руб. 64 коп. определена по акту в соответствии со сметными ценами.

В товарной накладной № 2 от 13.09.2012 указано оборудование общей стоимостью 1855381 руб. 55 коп. (всего 84 позиции). Товарная накладная заказчиком не подписана.

Таким образом, стоимость оборудования и его количество в товарной накладной завышены подрядчиком, в связи с чем, разница между сметной стоимостью и стоимостью оборудования, указанной в товарной накладной № 2 от 13.09.2012 правомерно учтена судом первой инстанции при определении размера подлежащего взысканию неосвоенного аванса.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки за нарушение срока возврата неиспользованной части аванса в размере 91587 руб. 11 коп. за период с 29.06.2012 по 31.05.2013.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2012 дело назначено к рассмотрению по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции в части взыскания неустойки в размере 91587 руб. 11 коп.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки (штрафа, пени) является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, подлежащая уплате должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Условия и порядок применения договорной ответственности определяются по согласованию сторон при заключении договора.

В соответствии с пунктом 11.3 спорного договора подрядчик обязан не позднее 3 дней до расторжения договора возвратить заказчику неиспользованную для выполнения работ сумму аванса, а также выплатить заказчику неустойку, в том числе НДС, в размере ставки рефинансирования Банка России на день уплаты неустойки от суммы аванса за период со дня перечисления аванса по день его фактического возврата. Днем возврата аванса считается день поступления средств на счет заказчика.

Согласно пункту 4.4 соглашения о расторжении спорного договора подряда подрядчик обязан не позднее 3 рабочих дней после подписания сторонами актов о приемке выполненных работ по форме № КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 возвратить заказчику неиспользованную для выполнения работ сумму аванса, а также выплатить заказчику неустойки, в том числе НДС, в размере ставки рефинансирования Банка России на день уплаты неустойки от суммы аванса за период со дня перечисления аванса по день его фактического возврата. Днем возврата аванса считается день поступления средств на счет заказчика.

Таким образом, стороны определили период начисления неустойки с момента перечисления аванса подрядчику.

Как отмечено выше, аванс в размере 4628844 руб. 47 коп. перечислен подрядчику платежным поручением № 800754 от 29.06.2012.

Следовательно, взыскание неустойки с 29.06.2012 соответствует условиям пункта 11.3 договора и пункту 4.4 соглашения о расторжении договора подряда.

Расчет неустойки проверен и признан верным, контррасчет не представлен.

Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

С учетом определения Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2012 решение в части взыскания неустойки подлежит отмене, в данной части суд апелляционной инстанции принимает новое решение об удовлетворении исковых требований о взыскании неустойки в полном объеме, в остальной части решение отмене или изменению не подлежит.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.07.2013 по делу № А32-36876/2012 в части взыскания неустойки в размере 91587 руб. 11 коп. отменить.

Принять в данной части новое решение.

Взыскать с ООО «Строй-Сервис» (ОГРН 1052307229017, ИНН 2312122304) в пользу ОАО «Сбербанк России» (ОГРН 1027700132195, ИНН 7707083893) 91587 руб. 11 коп. неустойки.

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                             Еремина О.А.

Судьи                                                                                                               Ковалева Н.В.

                                                                                                                  Чотчаев Б.Т.