Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2013 по делу n А53-11434/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-11434/2013

29 ноября 2013 года                                                                          15АП-17642/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ответчика: представитель Божкова С.В.,  паспорт, по доверенности от 21.11.2013;

от истца: представитель Степанова Е.А., удостоверение, по доверенности от 18.10.2013; представитель Рачковская Е.А., паспорт, пол доверенности от 27.11.2013; представитель Ищенко С.И.,  паспорт, по доверенности  от 27.11.2013;

от третьего лица: представитель не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Янтарь" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 11 сентября 2013 года по делу № А53-11434/2013

по иску Государственного казенного образовательного учреждения Ростовской области для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом №4 для детей с ограниченными возможностями здоровья

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Фирма "Янтарь"

при участии третьего лица Государственного бюджетного учреждения Ростовской области "Ростовоблстройзаказчик"

о взыскании пени,

принятое в составе судьи Тановой Д.Г.,

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное образовательное учреждение Ростовской области для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с ограниченными возможностями здоровья г. Ростова-на-Дону обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Фирма «Янтарь» о взыскании пени по государственному контракту № 2012.22017 от 10.04.2012 в размере 2 288 774, 34 руб.

Решением суда от 11 сентября 2013 года с ООО «Фирма «Янтарь» взыскано в пользу Государственного казенного образовательного учреждения Ростовской области для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с ограниченными возможностями здоровья г. Ростова-на-Дону – 82 650,25 руб. неустойки. В остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ООО "Фирма "Янтарь" обжаловало его  в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме, ссылаясь на то, что в соответствии с государственным контрактом №2012.22017 от 10.04.2012г. стороны согласовали стоимость всех работ в размере 4 347 005 руб. Однако в процессе выполнения работ неоднократно объемы работ изменялись, в связи с необходимостью внесения изменений в проектную документацию к рассматриваемому контракту. Соглашением о расторжении муниципального контракта, стороны согласовали общую стоимость работ в размере 3 968 149 руб. Из них работы на общую сумму 396 494 руб. были согласованы 13.12.2012г., следовательно обязательство выполнить включаемые строительные работы на сумму 396 494 руб. возникла лишь 13.12.12г., после согласования соответствующего локального сметного расчета и на указанные работы не могут распространятся нормы неустойки на период до согласования их выполнения. По мнению заявителя судом необоснованно сделан вывод о том, что неустойка должна исчисляться исходя из общей стоимости работ 3 968 149 руб. Заявитель полагает невозможным взыскание неустойки в связи с тем, что в процессе исполнения контракта неоднократно возникала необходимость в изменении и согласовании проекта, по которому выполнялись работы по контракту, что приводило к задержке, приостановке выполнению работ.

В судебное заседание третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило, направило через канцелярию суда письменный отзыв на апелляционную жалобу, а также ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего  представителя, которые судом апелляционной инстанции рассмотрены и приобщены к материалам дела.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представители истца возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 10.04.2012 между истцом (государственный заказчик) и ответчиком (исполнитель), определенным по результатам открытого аукциона в электронной форме (протокол №0358200038112000001 от 27.03.012), заключен государственный контракт (далее – контракт) № 2012.22017 по условиям которого подрядчик обязуется качественно на свой риск, в установленный контрактом срок выполнить работы по объекту: «Капитальный ремонт зданий ОГОУ для детей- сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с отклонениями в развитии г. Ростова-на-Дону» (далее - объект), а государственный заказчик обязуется, после принятия результатов выполнения работ организацией, осуществляющей строительный контроль, уплатить обусловленную контрактом цену (пункт 1.1 контракта).

Как установлено пунктом 1.2 контракта, объем, содержание и другие требования к работам, подлежащим выполнению подрядчиком по контракту, определяются сметной документацией на объект: «Капитальный ремонт зданий ОГОУ для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с отклонениями в развитии г. Ростова-на-Дону» (Приложение № 1 к Контракту) (далее - сметная документация).

В соответствии с пунктом 1.3 контракта, срок выполнения работ определяется Графиком выполнения работ по объекту: «Капитальный ремонт зданий ОГОУ для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с отклонениями в развитии г. Ростова-на-Дону» (Приложение №2 к настоящему Контракту) (далее - график выполнения работ). Все приложения к настоящему Контракту являются его неотъемлемой частью.

Графиком выполнения работ предусмотрены сроки выполнения работ, их стоимость, наименование работ и затрат, согласно которому подрядчик обязуется выполнить работы в следующие сроки:

- май 2012 на сумму 434 700, 50 руб.;

- июнь 2012 на сумму 652 050, 75 руб.;

- июль 2012 на сумму 869 401 руб.;

- августа 2012 на сумму 1 086 751, 25 руб.;

- сентябрь 2012 на сумму 869 401 руб.;

- октябрь 2012 на сумму 304 290, 35 руб.;

- ноябрь 2012 на сумму 130 410, 15 руб.

Срок окончания работ - 15.11.2012.

Как определено пунктом 2.1 контракта, цена работ, являющихся предметом контракта в соответствии с результатами торгов составляет в текущих ценах 4 347 005 руб. без НДС.

Пунктом 3.1 контракта установлено, что сдача подрядчиком результатов работ по контракту оформляется актом о приёмке выполненных работ (форма КС-2). Акт о приёмке выполненных работ подписывается государственным заказчиком, при условии подписания организацией, осуществляющей строительный контроль, фактического выполнения работ, а также их соответствия нормативным требованиям. До этого момента подрядчик считается не исполнившим всех своих обязательств по контракту. Приемка скрытых работ, осуществляется по мере их выполнения путем подписания Подрядчиком, организацией, осуществляющей строительный контроль, и государственным заказчиком актов освидетельствования скрытых работ. Завершение подрядчиком работ оформляется актом приемки законченного капитальным ремонтом объекта.

Разделом 4 контракта определено, что подрядчик обязуется выполнить работы, предусмотренные пунктом 1.1. контракта, в сроки, соответствующие Графику выполнения работ. Начало выполнения работ - со дня, следующего за днем заключения контракта. Моментом завершения капитального ремонта считать дату подписания комиссией акта приемки законченного капитальным ремонтом объекта.

Пунктом 9.3 контракта установлено, что подрядчик при нарушении обязательств по контракту уплачивает в областной бюджет:

- за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ (срыв графика выполнения работ, в том числе срыв промежуточных сроков выполнения работ) пеню размере 1 процента от стоимости работ, подлежащих выполнению согласно графику выполнения работ, за каждый день просрочки.

12.04.2012 между Государственным казенным образовательным учреждением Ростовской области для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с ограниченными возможностями здоровья г. Ростова-на-Дону (истец - заказчик) и Государственное бюджетное учреждение Ростовской области «Ростовоблстройзаказчик» (третье лицо - исполнитель) заключен соглашение на проведение строительного контроля, по условиям которого, заказчик поручает, а исполнитель в целях выполнения им государственного задания на 2012 год принимает на себя обязательства по осуществлению строительного контроля за выполнением работ по капитальному ремонту объекта. Работы на объекте осуществляются в соответствии с условиями договора № 2012.22017 от 10.04.2012 подрядной организацией ООО «Фирма «Янтарь», определенной по результатам открытого аукциона в электронной форме (протокол №0358200038112000001).

Согласно данному соглашению, исполнитель обязан осуществлять функции строительного контроля в соответствии с государственным заданием, утвержденным в установленном порядке и настоящим соглашением.

Ответчиком выполнены работы, что подтверждается актами о приемке выполненных работ.

В процессе выполнения работ объемы работ изменялись, согласно объектным и локальным сметам.

Общая стоимость работ по контракту составила 3 968 149 руб.

Однако ответчиком часть работ по месяцам (периодам, определенным графиком) по контракту выполнена с нарушением установленного контрактом срока, что подтверждается актами о приемке выполненных работ (далее – акт):

- работы, определенные контрактом, за май 2012, выполнены ответчиком согласно акту № 3 от 20.06.2012 на сумму 64 832, 90 руб., просрочка составила 20 дней.

- работы, определенные контрактом, за июнь 2012 ответчиком выполнены согласно акту № 4 от 20.07.2012 на сумму 229 207 руб., просрочка составила 20 дней; согласно акту № 5 от 20.08.2012 на сумму 86 080 руб., просрочка составила 51 день; а также согласно акту № 6, 7 от 23.10.2012 на сумму 213 232, 25 руб., просрочка составила 115 дней.

- работы, определенные контрактом, за июль 2012 ответчиком выполнены согласно акту № 7-12 от 23.10.2012 на сумму 793 629, 80 руб., просрочка составила 84 дней.

- работы, определенные контрактом, за август 2012 ответчиком выполнены согласно акту № 12 от 23.10.2012 на сумму 85 839, 95 руб., просрочка составила 53 дня, а также согласно акту № 13-24 от 15.11.2012 на сумму 906 197, 30 руб., просрочка составила 76 дней.

- работы, определенные контрактом, за сентябрь 2012 ответчиком выполнены согласно акту № 13-24 от 15.11.2012 на сумму 714 587, 70 руб., просрочка составила 46 дней, а также согласно акту № 25-26 от 13.12.2012 на сумму 79 042, 10 руб., просрочка составила 74 дня.

- работы, определенные контрактом, за октябрь 2012 ответчиком выполнены согласно акту № 25-26 от 13.12.2012 на сумму 277 770, 43 руб., просрочка составила 43 дня.

- работы, определенные контрактом, за ноябрь 2012 ответчиком выполнены согласно акту № 25-26 от 13.12.2012 на сумму 119 044, 47 руб., просрочка составила 28 дней.

13.12.2012 истцом и ответчиком заключено соглашение о расторжении государственного контракта № 2012.22017, согласно которому стороны пришли к решению расторгнуть государственный контракт № 2012.22017 от 10.04.2012 по объекту «Капитальный ремонт зданий ОГОУ для детей сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, специальный (коррекционный) детский дом № 4 для детей с отклонениями в развитии г. Ростова-на-Дону».

Пунктом 2.2. соглашения определено, что на момент заключения соглашения подрядчиком выполнены на объекте, а государственным заказчиком оплачены работы на сумму 3 968 149 руб. без НДС.

Однако, поскольку ответчиком работы выполнены с нарушением установленных контрактом и графиком сроков, в адрес ответчика направлена претензия от 25.12.2012 с требованием об оплате неустойки за нарушение сроков исполнения обязательств по контракту.

Ответчиком претензия получена, 28.12.2012. Ответчиком дан ответ, согласно которому ответчик указывает причины задержки сроков выполнения работ, а именно, при выполнении части работ ООО «Фирма «Янтарь» уведомило истца о том, что имеется ряд препятствий для исполнения контракта, а именно несоответствие проектных решений по устройству теплотрассы условиям местности детского сада. В письме истца от 17.05.2012 указано, что решение возникших вопросов о продолжении работ будет принято позднее, однако измененный проект