Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2013 по делу n А53-11434/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на «Тепловые сети» согласован в МУП «Теплокоммунэнерго» 20.07.2012, в связи с чем, ответчик 21.07.2012 возобновил работы по устройству теплотрассы. Кроме того, ответчиком выполнены дополнительные работы, не учтенные проектно-сметной документацией и без которых невозможно было осуществить основные виды работ. Дополнительные работы также увеличили сроки выполнения работ по контракту и усложнили работу подрядчика на объекте. Часть работ также выполнена с нарушением установленного срока, поскольку это было вызвано неблагоприятными погодными условиями и выпадением осадков, о чем ответчик уведомил истца. Кроме того, в проектную документацию вносились изменения, а также имелись отклонения, которые также продлили срок выполнения работ. В свою очередь имелись задержки принятия теплотрассы организацией, осуществляющей строительный контроль по имеющимся сведениям. Также ответчик ссылается на то, что истец уклонялся от исполнения обязанности по приемке работ, тем самым требование о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ не обоснованы.

Поскольку работы выполнены с нарушением установленного договором срока, истцом в соответствии с пунктом 9.3 контракта начислена неустойка.

Изложенные обстоятельства послужили основанием обращения истца в суд с рассматриваемым исковым заявлением о взыскании неустойки в размере 2 288 774, 39 руб. за нарушение сроков исполнения обязательств.

Правовая природа анализируемых правоотношений сторон квалифицируется как отношения, регулируемые нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о подряде (глава 37 Кодекса) и нормами Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со статьей 9 указанного Закона под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

Согласно статье 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ, согласно которым следует, что ряд работ за май 2012 , июнь 2012, июль 2012 август 2012, сентябрь 2012, октябрь 2012, ноябрь 2012 выполнены с нарушением сроков, установленных контрактом и графиком.

Фактически из материалов дела следует, что данные работы сданы истцу, что не оспаривается ответчиком, однако данные работы сданы с нарушением установленного контрактом и графиком срока. Кроме того, данные работы сданы не в полном объеме.

Срок выполнения работ является существенным условием договора подряда и подлежит изменению только в установленном законом порядке. Соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (пункт 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Однако доказательства внесения сторонами в установленном порядке в договор изменений, касающихся продления сроков выполнения работ, в материалы дела ответчиком не представлено. Доказательств изменения или продления срока сдачи работ ответчиком также не имеется. В связи с чем, материалами дела подтвержден факт выполнения работ с нарушением, установленного контрактом срока.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что  в соответствии с государственным контрактом № 2012.22017 от 10.04.2012 стороны согласовали стоимость всех работ в размере 4 347 005 руб. Однако, в процессе выполнения работ неоднократно объемы работ изменялись, в связи с необходимостью внесения изменений в проектную документацию к рассматриваемому контракту. 12.12.2012 стороны, подписав локальный сметный расчет на исключаемые работы на сумму 396 494 руб., локальный сметный расчет на включаемые работы на сумму 396 494 руб., локальный сметный расчет на исключаемые работы на сумму 347 303 руб., согласовали изменение (замену) работ, предусмотренных контрактом на стоимость 396 494 руб. другими работами и исключение работ, предусмотренных контрактом и первоначальными сметами на 347 303 руб.. Таким образом, общая стоимость выполненных работ по контракту составляет 3 968 149 руб. В связи с чем, обязательство выполнить включаемые строительные работы на общую стоимость 396 494 руб., возникла лишь 12.12.2012 после согласования соответствующего локального сметного расчета. В связи с чем, на данные работы не могут распространяться нормы неустойки на период до согласования их выполнения, то есть до 12.12.2012, таким образом, истцом не представлено доказательств обоснованности представленного в исковом заявлении расчета стоимости каждого этапа работ по контракту.

Также ответчик полагает, что истцом неверно произведен расчет исходя из стоимости контракта.

Данные доводы заявителя апелляционной жалобы были предметом исследования и оценки суда первой инстанции и правомерно отклонены ввиду следующего.

Согласно части 3 статьи 38 Федерального закона №94-ФЗ контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и соответственно документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации субъекты гражданского права приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Из анализа вышеприведенных норм следует, что ответчик принял на себя обязательства по выполнению работ, в соответствии с условиями договора, а именно выполнить работы в установленные сроки, и согласно определенным этапам (периодам).

Ответчиком произведен расчет стоимости выполненных работ по контракту, однако он является несостоятельным.

Так из общего объема работ по контракту исключены работы, которые подлежали замене, на сумму 396 494 руб.

В свою очередь, замена работ не означает, что данный объем работ не должен выполняться. Замена работ, как указывает истец, была направлена на устранение несоответствий между фактически выполненными работами подрядчика и проектно-сметной документации (акт выполненных работ формы КС 2 от 13.12.2012).

Ответчиком факт замены работ и изменения стоимости работ не оспаривается.

Кроме того, расчет ответчика основан на неверно определенной сумме стоимости контракта. Истцом произведен расчет неустойки с учетом измененной стоимости контракта (3 968 149 руб.) и с учетом установленных помесячно процентов распределения стоимости выполнения работ (график выполнения работ с учетом изменения цены контракта). Проценты распределения стоимости выполняемых работ утверждены аукционной документацией и не могут быть изменены.

Расчет выполнения работ по контракту произведен истцом исходя из общей суммы оказанных работ помесячно без учета видов работ. Кроме того, ответчиком не предоставлен, согласно пункта 6.1 контракта, проект производства работ, поэтому отследить выполнение отдельных видов работ не представляется возможным.

Довод ответчика о том, что необходимость изменения, согласования технической документации, а также необходимость проведения уточнение маршрута прокладки теплотрассы с его согласованием с МУП «Теплокоммунэнерго» привели к задержке или приостановке работ несостоятелен ввиду следующего.

На момент заключения контракта подрядчик ознакомлен с требованиями техники безопасности на объекте. Подрядчик тщательно изучил и проверил документацию по контракту и полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением работ, получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество работ и принимает на себя все расходы, риск и трудности выполнения работ (пункты 1.4,1.5 контракта).

Таким образом, вывод ответчика о несоответствии проектно-сметной документации строительным нормам и правилам является необоснованным, так как в силу пункта 1.5 контракта, на ответчика возложена обязанность изучить документацию, в связи с чем, он принял все риски и трудности на себя.

Пункт 5.3 контракта определяет, что ошибки, противоречия, неточности и пропуски в рабочей документации, которые подрядчик выявил и/или имел возможность выявить в соответствии с собственной квалификацией, полученными допусками и разрешениями, не должны использоваться подрядчиком в ущерб качеству работ и не могут служить в дальнейшем оправданием низкого качества и срыва сроков завершения выполненных им работ.

Ответчиком, на протяжении срока выполнения работ не предпринимались меры по внесению изменений в проекты. Ответчиком, как следует из материалов дела, велась только переписка в виде направления уведомлений в адрес истца о невозможности выполнения работ. Иных доказательств принятия ответчиком мер по устранению выявленных ошибок, противоречий, ответчиком не представлено.

В нарушение пункта 8.3.8 контракта, который определяет, что любые отклонения от нормативно-технической, проектной и рабочей документации, в том числе не влияющие на технологию и качество объекта, подрядчик обязан согласовать с государственным заказчиком и проектной организацией, ответчиком не производилось.

Направление исполнительных схем, проектных решений, смет, в адрес заказчика, а также их согласование с заказчиком, также ответчиком не осуществлялось.

Ответчик также ссылается на то, что препятствием для продолжения работ явились неверные проектные решения, что и повлияло на процесс прокладки и принятия теплотрассы. Однако в нарушение пункта 8.3.8 контракта, подрядчиком также не выполнены условия в части согласования и внесении изменений в документацию.

Кроме того, подрядчик как профессиональный исполнитель работ обладает специальными познаниями и опытом. В силу этого пункт 4 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет право подрядчика, установившего дефекты в технической документации, устранить их своими силами и средствами. Заказчик же обязан возместить подрядчику расходы, понесенные в связи с устранением подобных дефектов. Однако условием возмещения расходов является их разумность, предполагаемая исходя из пункта 3 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации. Исходя из пунктов 1.5, 5.3 Контракта и статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации бремя изменения, согласования технической документации лежит на подрядчике. Однако подрядчиком доказательств в обоснование своей позиции не представлено.

Доводы ответчика о наличии погодных условий, которые повлияли на своевременность выполнения работ, несостоятелен, так как доказательств, в обоснование этого не представлено. Кроме того, данные обстоятельства, не могут являться форс мажорными обстоятельствами, исключающими ответственность ответчика за несвоевременное выполнение работ. Иных доказательств ответчиком не представлено.

Ответчик ссылается, что им приостанавливались работы, ввиду наличия нарушений со стороны заказчика. Данный довод также правомерно отклонен  судом по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 719 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Статья 716 Гражданского кодекса Российской Федерации возлагает на подрядчика обязанность предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности предоставленной заказчиком технической документации, а также о наличии иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в установленный срок. Подрядчик, не предупредивший