Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2013 по делу n А32-17860/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-17860/2013

18 декабря 2013 года                                                                         15АП-19963/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 декабря 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Авдониной О.Г.,

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Вербицкой А.В.,

при участии:

от истца: представителя Ельчаниновой Н.В. по доверенности от 29.12.2012 №12.1НЭ-18/5,

от ОАО «Кубаньэнергосбыт»: представителя Корзенниковой Н.И. по доверенности от 28.06.2013,

от ОАО ГК «ТНС энерго»: представителя Литвиненко К.В. по доверенности от 29.11.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 11 октября 2013 года по делу № А32-17860/2013 (судья Черножуков М.В.)

по иску открытого акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к открытому акционерному обществу «Кубанская энергосбытовая компания» (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794), открытому акционерному обществу Группа компаний «ТНС энерго» (ИНН 7705541227, ОГРН 1137746456231)

о признании договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт» от 01.07.2012 недействительным и применении последствий недействительности сделки,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (далее – истец, ОАО «НЭСК») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу «Кубанская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Кубаньэнергосбыт», общество) и обществу с ограниченной ответственностью «Транснефтьсервис С» (далее – ООО «Транснефтьсервис С») о признании договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт» от 01.07.2012 недействительным и о применении двусторонней реституции путем приведения сторон в первоначальное положение, которое имело место до исполнения недействительной сделки.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 06 августа 2013 года (л.д. 53-54 том 1) к участию в деле в качестве второго ответчика привлечено ООО «Транснефтьсервис С».

Определением от 28 августа 2013 года (л.д. 109-110 том 1) суд произвел замену ООО «Транснефтьсервис С» на открытое акционерное общество Группа компаний «ТНС энерго» (далее – ОАО ГК «ТНС энерго»).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11 октября 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд указал, что оспариваемая сделка была одобрена на общем собрании участников ОАО «Кубаньэнергосбыт», состоявшемся 22.05.2013. Возможность последующего одобрения сделки с заинтересованностью прямо предусмотрена частью 1 статьи 84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции, действовавшей в момент заключения оспариваемой сделки). ООО «Новое энергетическое партнерство» (далее – ООО «НЭП») имело право голосовать по вопросу одобрения указанной сделки, поскольку из материалов дела следует, что ОАО ГК «ТНС энерго» приобрело свой пакет акций ОАО «Кубаньэнергосбыт» не у ООО «НЭП», а у компании Масини Лимитед (Кипр). Согласно электронной выписке из ЕГРЮЛ от 13.12.2012 единственным участником ООО «НЭП» является компания Понджер Лимитед (Кипр). Доказательства наличия аффилированности между ООО «НЭП» и ОАО ГК «ТНС энерго» истцом в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в дело не представлены. Ссылка истца на пункт 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.1999 №48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» (далее - информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.1999 №48) является несостоятельной, поскольку данные разъяснения касаются договоров на оказание правовых услуг и не подлежат применению к спорным правоотношениям сторон по настоящему делу.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- размер оплаты услуг по оспариваемому договору был поставлен сторонами в зависимость от решения государственного органа, которое будет принято в будущем, что согласно пункту 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.1999 №48 является недоспустимым;

- из пункта 1 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и пункта 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» следует, что в отношении сделки с заинтересованностью законодателем был установлен порядок ее одобрения только до совершения данной сделки. Решение общего собрания ОАО «Кубаньэнергосбыт», оформленное протоколом от 02.07.2012, об одобрении оспариваемого договора судебными актами в рамках дела №А32-29405/2012 было признано недействительным. Таким образом, оспариваемый договор был заключен ОАО «Кубаньэнергосбыт» без предварительного одобрения общим собранием акционеров, в связи с чем, является ничтожным как противоречащий статьям 69 и 83 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

- судом первой инстанции не был проверен факт наличия у ООО «НЭП» заинтересованности в заключении оспариваемой сделки на момент проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт» об ее одобрении.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО ГК «ТНС энерго» просило решение суда оставить без изменения, указало, что доводы истца являются несостоятельными и надуманными. Пункт 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.1999 №48 к правоотношениям сторон применению не подлежит. Кроме того, согласно оспариваемой сделке переменная величина вознаграждения управляющей компании была поставлена сторонами не в зависимость от решения государственного органа, а в зависимость от результатов работы управляющей компании. 20.05.2013 общим собранием акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт» было принято решение о последующем одобрении оспариваемой сделки, что соответствует требованиям действующего законодательства. ООО «НЭП» заинтересованным лицом в одобрении оспариваемой сделки не являлось.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца огласил доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить, исковые требований – удовлетворить.

Представитель ответчика ОАО «Кубаньэнергосбыт» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Представитель ОАО ГК «ТНС энерго» поддержал позицию представителя ОАО «Кубаньэнергосбыт».

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и было установлено судебными актами по делу №А32-17862/2013, имеющими преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела, ОАО «Кубаньэнергосбыт» создано 01.07.2006 и зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1062309019794.

ОАО «НЭСК» является зарегистрированным владельцем обыкновенных бездокументарных именных акций ОАО «Кубаньэнергосбыт» в количестве 4 449 500 шт. (регистрационный номер №1-01-55218-Е).

29.06.2012 ОАО «Кубаньэнергосбыт» было проведено внеочередное собрание акционеров (далее - собрание акционеров). Третьим вопросом повестки дня являлся вопрос об одобрении договора о передаче ООО «Транснефтьсервис С» полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт». Поскольку член совета директоров ОАО «Кубаньэнергосбыт» являлся директором ООО «Транснефтьсервис С», указанный договор являлся сделкой с заинтересованностью.

Согласно протоколу от 02.07.2012 акционеры ОАО «Кубаньэнергосбыт» по указанному вопросу проголосовали следующим образом: 54,44% - «за», 36,54% - «против», 0,02% - воздержались.

Договор о передаче ООО «Транснефтьсервис С» полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт» был заключен и начал исполняться сторонами.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2013 по делу №А32-29405/2012 решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт», оформленное протоколом от 02.07.2012, по третьему вопросу повестки дня «Об одобрении договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт», являющегося сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность», признано недействительным.

При таких обстоятельствах, истец полагает, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа является недействительной сделкой, поскольку был заключен без предварительного одобрения общим собранием акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт» в нарушение статей 69 и 83 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Кроме того, ОАО «НЭСК» в исковом заявлении также указало, что оспариваемый договор противоречит пункту 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.1999 №48, поскольку согласно условиям оспариваемого договора размер оплаты услуг был поставлен сторонами в зависимость от решения государственного органа, которое будет принято в будущем.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения ОАО «НЭСК» с настоящим иском в суд.

Согласно пункту 1 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Как указывалось выше, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2013 по делу №А32-29405/2012 решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт», оформленное протоколом от 02.07.2012, по третьему вопросу повестки дня «Об одобрении договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт», являющегося сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность» было признано недействительным.

Между тем в соответствии с пунктом 9 статьи 49 от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» признание недействительными решений общего собрания акционеров об одобрении сделок (в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества) не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными.

Таким образом, довод истца о том, что оспариваемый договор является недействительным, в частности, ввиду признания вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2013 по делу №А32-29405/2012 недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт», оформленного протоколом от 02.07.2012, по третьему вопросу повестки дня «Об одобрении договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Кубаньэнергосбыт», являющегося сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность», является необоснованным, на что правомерно указал суд первой инстанции.

Пункт 1 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» нельзя воспринимать обособленно в отрыве от остальных положений закона.

Так, согласно пункту 1 статьи 84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции Федерального закона от 19.07.2009 №205-ФЗ) суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

- голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

- не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

- к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 настоящего Федерального закона;

- при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.

Изложенный пункт 1 статьи 84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» действует с 20.10.2009 в редакции Федерального закона от 19.07.2009 №205-ФЗ. Данной нормой закона прямо предусмотрена возможность последующего одобрения сделки с заинтересованностью.

В материалах дела имеется протокол годового общего собрания акционеров ОАО «Кубаньэнергосбыт» от 22.05.2013, согласно которому на данном собрании было принято