Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2013 по делу n А32-19600/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" указано, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Суд первой инстанции, делая выводы об отсутствии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не учел следующего.

 Апелляционной коллегией установлено, что 16.05.2013г. в 14-30 оперуполномоченным УФСБ капитаном Евченко Д.П. в ходе проведения гласного оперативно-розыскного мероприятия объекта строительства на 8 этаже во 2 подъезде многоэтажного жилого дома, где застройщиком является ООО «Он-строй», расположенного по адресу: г.Краснодар, ул. писателя Знаменского выявлен гражданин Молдовы Гаснаш Ион, 12.09.1989 г.р., который осуществлял строительные работы в качестве «каменщика», без получения разрешения на работу, а также на 1 этаже во 2 подъезде выявлены граждане Узбекистана Ибадуллаев Шахриёр Искандар Угли, 12.05.1991 г.р. и Норбоев Акмал Жумаевич, 19.08.1992 г.р., которые осуществляли строительные работы в качестве «штукатуров», без получения разрешений на работу в Российской Федерации, чем нарушили правила осуществления трудовой деятельности иностранных граждан на территории Российской Федерации, предусмотренные статей 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115 - ФЗ). Тем самым данные иностранные граждане совершили административное правонарушение, предусматривающее основание для привлечения к административной ответственности по статье 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В отношении указанных иностранных граждан 16.05.2013г. составлены протоколы об административных правонарушениях по статье 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановлениями заместителя начальника - начальника ОИК № 1 ООПНМ УФМС России по Краснодарскому краю 17.05.2013г. признаны виновными в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и им назначено наказание в виде штрафа в размере 2000 рублей, которые вину в содеянном административном правонарушении признали, штраф 2000 рублей 17.05.2013г. оплатили в полном размере.

Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела и не оспариваются лицами, участвующими в деле.

В своем объяснении Гаснаш Ион пояснил, что 07.04.2012г. прибыл в Российскую Федерацию с целью заработка денег, 16.05.2013г. находился на работах по адресу: г. Краснодар, ул. писателя Знаменского, на строительном объекте многоэтажного жилого дома, где застройщиком является ООО «Он-строй». На данном объекте на 8 этаже во 2 подъезде производил строительные работы в качестве каменщика. Также Гаснаш Ион пояснил, что разрешения на трудовую деятельность на территории Российской Федерации он не получал.

Как следует из объяснении Ибадуллаев Ш.И., 20.09.2012г. он прибыл в Российскую Федерацию с целью заработка денег, 13.12.2012г. получил патент для выполнения частных работ, 16.05.2013г. находился на работах по адресу: г.Краснодар, ул. писателя Знаменского, на строительном объекте многоэтажного жилого дома, где застройщиком является ООО «Он-строй». На данном объекте на 1 этаже во 2 подъезде производил отделочные работы в качестве штукатура. Также Ибадуллаев Ш.И. пояснил, что разрешения на трудовую деятельность на территории Российской Федерации он не получал.

В своем объяснении Норбоев А.Ж., пояснил, что 04.10.2012 г. прибыл в Российской Федерации с целью заработка денег, 06.12.2012г. получил патент для выполнения частных работ. 16.05.2013г. находился на работах по адресу: г.Краснодар, ул. писателя Знаменского, на строительном объекте многоэтажного жилого дома, где застройщиком является ООО «Он-строй». На данном объекте на 1 этаже во 2 подъезде производил отделочные работы в качестве штукатура. Также Норбоев А.Ж. пояснил, что разрешения на трудовую деятельность на территории Российской Федерации он не получал.

На основании изложенного и в соответствии со статьями 2.10 и 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 21.05.2013г. возбуждены административные расследования по делам об административных правонарушениях № 870, № 871, № 872 в отношении ООО «Он - строй» по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

По адресу расположения данного строительного объекта, 21.05.2013г. установлен паспорт объекта с названием «Жилой комплекс по пр. им. писателя Знаменского», где в качестве генерального подрядчика по выполнению строительных работ выступает ООО «Он-строй».

В адрес данной организации 22.05.2013г. управлением направлен запрос о предоставлении соответствующих документов, необходимых для всестороннего проведения расследования. Согласно поступившему ответу от 03.06.2013г. и прилагаемым документам установлено, что 04.05.2012г. заключен договор генерального подряда № 11-04.05.12УГ4 между ООО «БАУИНВЕСТ» и ООО «Он-строй» о произведении строительных работ на объекте «Жилой комплекс по пр-ту им. писателя Знаменского в Карасунском округе г. Краснодара. Многоэтажный жилой дом литер № 4», где ООО «Он-строй» выступает в качестве генерального подрядчика.

Как следует из материалов дела ООО «Он-строй» 09.01.2013г. заключен договор субподряда № 11-09.01.13/Г4 с ООО «РУССТРОИ» о произведении строительно-монтажных работ по устройству ограждающих конструкций (наружные стены), ограждающих конструкций (балконы, лоджии и перегородки балконов и лоджий), внутренних стен и перегородок на 7 этаже 1 блока на объекте «Жилой комплекс по пр-ту им. писателя Знаменского в Карасунском округе г.Краснодара. Многоэтажный жилой дом литер № 4», где ООО «РУССТРОИ» выступает в качестве субподрядчика. Также, 29.01.2013г. заключено дополнительное соглашение № 2 к договору субподряда № 11-09.01.13/Г4 по устройству ограждающих конструкций (кладка наружных и внутренних стен) на 1, 3 и 5 этажах 1 блока (подъезд № 2).

Согласно объяснению представителя общества по доверенности Аршинского Владимира Геннадьевича 04.05.2012г. между ООО «Он-строй» и ООО «БАУИНВЕСТ» заключен договор генерального подряда № 11-04.05.12УГ4 о произведении строительных работ на объекте «Жилой комплекс по пр-ту им.писателя Знаменского в Карасунском округе г. Краснодара. Многоэтажный жилой дом литер № 4», где ООО «Он-строй» выступает в лице генподрядчика. 09.01.2013г. заключен договор субподряда № 11-09.01.13/Г4 между ООО «Он-строй» и ООО «РУССТРОИ» о произведении строительно-монтажных работ в том числе всех вспомогательных и сопутствующих работ на указанном выше объекте строительства. 16.05.2013г. на данном объекте производились строительно-монтажные работы (в том числе кладка кирпича и внутренние отделочные работы) силами субподрядной организации «РУССТРОИ».

По факту выявления на данном объекте 16.05.2013г. сотрудниками УФСБ иностранных граждан: Норбоева А.Ж., Ибадуллаева Ш.И., Гаснаш И., представитель общества Аршинский В.Г. пояснил, что к ООО «Он-строй» данные лица никакого отношения не имеют, иностранную рабочую силу организация в своей деятельности не использует. В этот день все строительные работы на данном объекте производились только силами и работниками ООО «РУССТРОИ», в связи с чем, осуществление данными иностранцами трудовой деятельности могло происходить только при организации работ ООО «РУССТРОЙ», объект имеет пункт охраны и пропускной режим, вход посторонних лиц на территорию объекта исключен.

Как следует из объяснении сотрудника  ООО «РУССТРОЙ» Захарова Юрия Саркисовича, 05.07.1970 г.р., договор субподряда № 11-09.01.13/Г4 заключен 09.01.2013 г. между ООО «Он-строй» и ООО «РУССТРОЙ». Согласно пункта 1.1 данного договора ООО «РУССТРОЙ» выступает в лице субподрядчика и производит строительно-монтажные работы по устройству ограждающих конструкций (наружные стены), ограждающих конструкций (балконы, лоджии и перегородки балконов и лоджий), внутренних стен и перегородок на 7 этаже 1 блока (подъезд № 2) на объекте ««Жилой комплекс по пр-ту им. писателя Знаменского в Карасунском округе г. Краснодара. Многоэтажный жилой дом литер №4», а 29.01.2013г. заключено дополнительное соглашение № 2 к договору субподряда № 11-09.01.13/Г4 по устройству ограждающих конструкций (кладка наружных и внутренних стен) на 1, 3 и 5 этажах 1 блока (подъезд № 2), также 29.03.2013 г. заключено дополнительное соглашение № 3 к договору субподряда   № 11-09.01 Л 3/Г4 по устройству внутренних стен и перегородок на 3, 5 и 9 этажах 1 блока (подъезд № 2).

Судом установлено, что в период с 01.05.2013г. по 22.05.2013г. ООО «РУССТРОЙ» выполняло указанные работы только на 3, 5, 7 и 9 этажах 1 блока         (2 подъезд), что подтверждается соответствующими соглашениями и справками КС-2 и КС-3. По поводу выявленных граждан Узбекистана Норбоева А.Т. и Ибадуллаева Ш.И., осуществлявших 16.05.2013г. штукатурные работы на данном объекте на 1 этаже во 2 подъезде, директором ООО «РУССТРОЙ» Захаров Ю.С. пояснил, что согласно подтверждающих документов, ООО «РУССТРОЙ» осуществляло только работы по кладке, отделочные работы ООО «РУССТРОЙ» не производит. По поводу выявленного гражданина Молдовы Гаснаш Иона, осуществлявшего 16.05.2013г. кладку кирпича на 8 этаже во 2 подъезде данного объекта, Захаров Ю.С. пояснил, что согласно подтверждающих документов, ООО «РУССТРОЙ» на 8 этаже во 2 подъезде строительные работы не производит. В связи с чем данные иностранцы к ООО «РУССТРОЙ» ни какого отношения не имеют.

В свою очередь представитель генерального подрядчика ООО «Он-строй» Аршинский В.Г. указывает на осуществление и привлечение указанных иностранных граждан 16.05.2013г. именно ООО «РУССТРОЙ», ссылаясь на заключенные договора, однако в предоставленных документах обязанность ООО «РУССТРОЙ» осуществлять отделочные работы на 1 этаже 2 подъезда и работы по кладке на 8 этаже 2 подъезда нигде не отражена. Согласно пункту 1.1. договора генерального подряда № 11-04.05.12./Г4 от 04.05.2012г. генеральный подрядчик ООО «Он-строй» обязан выполнить для заказчика ООО «БАУИНВЕСТ» следующий объем работ: работы подготовительного периода, строительные работы ниже отметки 0,00м./выше отметки 0,00м., специализированные внутренние работы, внутриплощадочные сети и сооружения, благоустройство. Также, согласно объяснению Аршинского В.Г., никакие другие субподрядные организации 16.05.2013г. строительные работы по указанному профилю не проводили, территория данного объекта находится под охраной и имеет контрольно-пропускной режим, самостоятельное проникновение и осуществление трудовой деятельности на данном объекте исключено.

Факт нарушения юридическим лицом - ООО «Он-строй» правил привлечения и использования иностранной рабочей силы на территории Российской Федерации, предусмотренных частью 4 статьи 13 и статьей 13.1 Федерального закона № 115-ФЗ, подтверждается следующими доказательствами: протоколом по делу об административном правонарушении в отношении гражданина Молдовы Гаснаш Иона, 12.09.1989 г.р. по статье 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановлением заместителя начальника управления - начальника ОИК №1 ООПНМ УФМС России по Краснодарскому краю о признании виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях гражданина Молдовы Гаснаш Иона, 12.09.1989 г.р., объяснением гражданина Гаснаш Иона, рапортом капитана ФСБ Д.П. Евченко, объяснением директора ООО «РУССТРОИ» Захарова Юрия Саркисовича, договором генерального подряда № 11-04.05.12./Г4 от 04.05.2012г., договором субподряда № 11-09.01.13/Г4 от 09.01.2013г., дополнительными соглашениями № 2 от 22.01.2013г. и № 3 от 22.03.2013, справками № 1 и № 4 от 22.05.2013г. по форме КС-3, актами о приемке выполненных работ за май 2013 по форме КС-2, локальным ресурсным сметным расчетом № 4.

Как следует из материалов дела обществом в суд первой инстанции предоставлены следующие документы: предварительный договор долевого участия в строительстве жилого дома № 29/04 от 29.04.2013 года между Ловпаче Русланом Кимовичем, 05.12.1983 года рождения и ООО «БАУИНВЕСТ», согласно которому стороны предусмотрели основные условия договора долевого участия в строительстве жилого дома, из содержания которого следует, что застройщик (ООО «БАУИНВЕСТ») обязуется своими силами и (или) с привлечением третьих лиц построить жилой комплекс по проспекту им. писателя Знаменского в Карасунском внутригородском округе г. Краснодара Многоэтажный жилой дом литер 4 (13-ти этажный жилой дом, 12-жилых + техчердак), расположенный на земельном участке с кадастровым   номером   23:43:0427001:118   площадью   3261   кв.м. по адресу: Краснодарский край, г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Автолюбителей, д. 8,  в сроки и на условиях, установленных договором, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию дома, передать дольщику двухкомнатную квартиру, общей площадью ориентировочно 58,4 кв.м.. жилой площадью ориентировочно 31,6 кв.м. и площадью двух лоджий ориентировочно 3,5 кв.м. и 3.5 кв.м., находящуюся в названном жилом доме на 7-м этаже, во 2-м подъезде, условный номер квартиры 143., а дольщик обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять квартиру при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Условиями предварительного договора также предусмотрено, что основной договор - долевого участия в строительстве жилого дома будет заключен не позднее 31.07.2013г.

Договор долевого участия в строительстве жилого дома № 102/Л4 от 24 июля 2013 г. между ООО «БАУИНВЕСТ», (застройщик) и Ловпаче Русланом Кимовичем, 05.12.1983 года рождения заключен, данный договор зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю 12.08.2013г.

Как следует из объяснении Ловпаче Руслана Кимовича, 05.12.1983 года рождения, заключив предварительный договор, Ловпаче Р.К. приступил к выполнению работ в приобретаемой им квартиры. Приблизительно 13 мая 2013 года, когда он находился в квартире, к нему обратились два молодых человека азиатской внешности, как потом выяснилось, граждане Узбекистана с предложением выполнить работу по отделке квартиры;