Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2014 по делу n А32-7692/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                             дело № А32-7692/2013

14 января 2014 года                                                                           15АП-20174/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 января 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.,

судей В.В. Ванина, И.В. Пономаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: извещено, не явился;

от ответчика: директор Казаков А.П. по приказу №7 от 02.09.2009 г., паспорт;

от открытого акционерного общества "НЭСК-электросети": представитель Халиулина Н.А. по доверенности №9.НС-27/53 от 30.12.2013 г., паспорт;

от ООО "Тим-Транс": извещено, не явился.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Тимашевскэнергосбыт")

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 04.10.2013 по делу № А32-7692/2013

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Тимашевскэнергосбыт") к ответчику - обществу с ограниченной ответственностью "ЭРА" при участии третьих лиц - открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (филиал "Тимашевскэлектросеть"); обществу с ограниченной ответственностью "Тим-Транс" о взыскании задолженности принятое в составе судьи Нарышкиной Н.В.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Тимашевскэнергосбыт") (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЭРА" (далее - ответчик), при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (филиал "Тимашевскэлектросеть") о взыскании задолженности за неучтенное потребление электроэнергии в размере 150 497,11 руб.

Исковые требования мотивированы неоплатой ответчиком стоимости неучтенное потребление электроэнергии за период с 04.04.2012 по 25.10.2012 в размере 150 497,11 руб.

Определением суда от 23 июля 2013 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Тим-Транс" (далее - ООО "Тим-Транс").

Решением суда от 04.10.2013 исковые требования удовлетворены частично. С ООО "ЭРА"  в пользу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Тимашевскэнергосбыт")  взыскана  стоимость безучетного потребления электрической энергии за период с 05.10.2012 по 25.10.2012 в размере  31 412,40 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 1150,96 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Тимашевскэнергосбыт") обжаловало решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просило судебный акт изменить, исковые требования удовлетворить в полном размере.

В обоснование жалобы заявитель указал, что суд необоснованно определил период безучетного потребления ответчиком, не учел  п.172 Правил № 442.

В судебное заседание истец и третье лицо, надлежащим образом уведомленные  о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. От истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство рассмотрено судом и  удовлетворено.

Представитель ОАО «НЭСК-электросети» поддержал жалобу истца.

Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, считает, что отсутствует бездоговорное потребление, ответственность должны нести сособственники. 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "ЭРА" по договору от 14.07.2004 N3100004663 передан земельный участок несельскохозяйственного назначения площадью 19 385 кв. м, сроком до 01.07.2014, для производственной базы строительно - монтажных работ (л.д. 21).

Материалами дела подтверждается, между истцом (продавец) и ответчиком (покупатель) заключен договор энергоснабжения от 01.01.2008 N 30, предметом которого является подача продавцом электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных настоящим договором, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а также урегулирование отношений, связанных с оказанием услуг по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению и оплата покупателем приобретаемой электроэнергии (мощности) и оказанных услуг.

В соответствии с п. 6.1. названный договор действует с 01.01.2008 по 31.12.2008 и считается ежегодно пролонгированным на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия от одной из стороны не поступит заявление о расторжении, оформленные в установленном порядке.

Поскольку доказательств расторжения договора не представлено на правоотношения сторон распространяются условиями договора энергоснабжения от 01.01.2008 N 750.

В соответствии с пунктом 2.2 договора продавец имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетных приборов учета у покупателя и субабонентов в рабочее время. Составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии при обнаружении: изменений в схеме включения расчетного учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; несанкционированного подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии; повреждения, отсутствия или фальсификации пломб на вводных устройствах или расчетных приборах учета - счетчиках, измерительных трансформаторах и контрольно-измерительных приборах, ВПУ, входящих в систему учета, на испытательных блоках или других механических устройствах, препятствующих доступу в измерительные цепи приборов расчетного учета; неисправности расчетных приборов учета; самовольной замены вводных коммутационных аппаратов, электросчетчика, трансформаторов тока и напряжения.

На основании составленных актов продавец имеет право производить расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления энергии:

- по коэффициенту недоучета, выявленному представителем продавца в результате замеров измерительными приборами, указанными в акте;

- по установленной мощности токоприемников и числу часов работы;

- при невозможности определения установленной мощности токоприемников - по установленной мощности силовых трансформаторов.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 25.10.2012 уполномоченным представителем сетевой организации  в результате проверки схемы учета электроэнергии у ответчика: нежилые помещения, промбаза, г. Тимашевск, ул. Выборная, 98, от ВЛ-10 кВ АПК-19, ТП - 61-100кВ.А, с применением прибора: токоизмерительные клещи "НТ-4022", было выявлено отсутствие пломбы ЭСО N 00047379 на вводном рубильнике.

По результатам проверки в присутствии представителя потребителя - Бояринова А.В. составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 25.10.2012 N 16526.

Указанный акт подписан представителями исполнителя (третьего лица) и представителем потребителя (ответчика). Как следует из пояснения директора ООО "ЭРА", после проведения проверки им были вписаны в акт объяснения: с актом не согласен, так как он составлялся на ООО "ЭРА", а второй собственник ООО "Тим-Транс", подключенный к подстанции рубильника, в акте не указан. Доступа к подстанции не имею, так как она находится на территории ООО "Тим-Транс".

Потребителю выдано предписание от 25.10.2012 N 482 выполнить в срок до 25.11.2012 следующие мероприятия: установить перед электросчетчиком вводный коммутационный аппарат с номинальным током отсечки согласно договорной мощности; предусмотреть установку фольги панели для закрытия открытых токовых частей, выполненной из органического стекла с целью ее последующего опломбирования (л.д. 74).

Согласно протоколу от 30.10.2012 N 25 потребитель ООО "ЭРА" на заседание комиссии по определению количества недоучтенной электроэнергии не явился, акт о неучтенном потреблении электроэнергии рассмотрен без его присутствия (л.д. 20).

Потребителю выставлен счет от 12.11.2012 N 30 на оплату стоимости безучетного потребления энергии в размере 150 497,11 руб.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 25.10.2012 N 16526 составлен в соответствии с пунктом 193 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".

На основании данного акта произведен и составлен расчет неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 35 886 кВт/ч, а стоимость неучтенной электроэнергии за период с 04.04.2012 по 25.10.2012 составила 150 497,11 руб. (л.д. 16, 31).

Ответчиком стоимость неучтенной электроэнергии не оплачена, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

При рассмотрении дела и разрешении спора арбитражный суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами, применяются правила предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

С учетом выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии 25.10.2012, к спорному периоду подлежат применению Правила функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442).

Согласно пункту 167 Правил N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 193 Правил N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Таким образом, под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу п. 1 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании