Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2009 по делу n А32-9662/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-9662/2008-33/142

30 января 2009 г.                                                                                15АП-7905/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: Сидоренко К.К. паспорт серия 03 03 номер 028451, решение учредителя 21.01.2005 г.;

от заинтересованного лица: Селихов М.Ю. по доверенности от 16.01.2009 г. №06-06/00515; Петриченко Э.Ю. по доверенности от 26.01.2009 г. №06-06/01369;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Теплый дом", УФНС России по Краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2008 г. по делу № А32-9662/2008-33/142

по заявлению ООО "Теплый дом"

к заинтересованному лицу УФНС России по Краснодарскому краю

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи Диденко В.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Теплый Дом», г. Краснодар (далее – общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения УФНС России по Краснодарскому краю №16-53/12 от 08.05.2008 г.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2008 г. по делу № А32-9662/2008-33/142  признано недействительным решение УФНС России по Краснодарскому краю №16-53/12 от 08.05.08 г. в части доначисления ООО «Теплый Дом» налога на добавленную стоимость в сумме 583419 руб. и соответствующей пени, налога на прибыль в сумме 777892 руб. и соответствующей пени. В остальной части заявленных требований  отказано. Решение мотивировано тем, что по ООО «ОНИКС» налогоплательщик выполнил все необходимые условия для получения вычета, инспекция не представила доказательств совершения обществом действий, направленных на необоснованное получение налоговой выгоды. Налоговая инспекция правомерно доначислила ООО «Теплый Дом» налог на добавленную стоимость за апрель 2005 г. в сумме 167797 руб., за июнь 2005 г. в сумме 53390 руб., соответствующую пеню, налог на прибыль в сумме 294916 руб., соответствующую пеню, поскольку счет-фактура №52 от 30.04.04 г. оформлена от имени ООО «СельхозРемСтрой» в 2004 г., тогда как ООО «СельхозРемСтрой»  зарегистрировано только в 2005 г.

ООО "Теплый дом" обратилось с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2008 г., просило отменить решение в части отказа в удовлетворении требования о признании недействительным решения УФНС № 16-53/12 в п.п.2.3, 3.1, 3.2, 4 в части начисления и оплаты налога на добавленную стоимость, налога на прибыль и соответствующих пеней по операциям с ООО «СельхозРемСтрой» за период 2004-2005 гг. Податель жалобы полагает, что при проведении повторной выездной налоговой проверки были нарушены требования ст. 89 НК РФ. Никаких данных о том, что ООО «Теплый Дом» имело сговор с АКБ «Стройбанк» по перечислению средств на счета ООО «СельхозРемСтрой» для последующего обналичивания не представлено. В приговоре Ленинского районного суда г.Краснодара от 20.10.2006 г. ООО «Теплый Дом» не упоминается. ООО «СельхозРемСтрой» начало хозяйственные операции с ООО «Теплый Дом» с января 2004 г., учредителем и директором его являлся Волков В.К. Само предприятие как утверждают налоговые органы состояло на налоговом учете в ИФНС №2 г.Краснодара с 01.01.2004 г. и ему был присвоен ИНН 2310101919. С ведома налоговых органов предприятие открыло счет в банке в 2004 г. и вело хозяйственную деятельность, хотя как юридическое лицо было включено в реестр юридических лиц 01.04.2005 г. ООО «Теплый Дом» не должно отвечать за упущение в работе должностных лиц налоговых органов, которые не поставили предприятие на налоговый учет и не своевременно включили его в реестр юридических лиц. Все требования ст. ст. 166, 171 НК РФ для применения налогового вычета ООО «Теплый Дом» были выполнены. Все документы в совокупности подтверждают реальность операции заявителя с ООО «СельхозРемСтрой».

УФНС России по Краснодарскому краю также обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просило отменить решение в части удовлетворения требований общества. Суд не учел тот факт, что представленный налогоплательщиком при проведении ВНП договор № 5/2 подписан 17.08.2004., справка о стоимости выполненных работ и затрат, а также акт о приемке выполненных работ тоже датированы 17.08.2004. При этом ООО «Оникс» состоит на учете в налоговом органе с 16.08.2004. Таким образом, организация с 16.08.2004. по 17.08.2004., т.е. в течении двух дней, стала на учет, заключила договор и осуществила работы по капитальному ремонту. В отношении ООО «Оникс» были проведены мероприятия налогового контроля. Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО «Оникс» такой вид деятельности, как капитальный ремонт зданий и сооружений, не заявлен. Согласно данным, полученным с использованием услуги удаленного доступа, установлено, что на паспортные данные Куценко Э.А. зарегистрировано 70 фирм.

В судебном заседании участвующие в деле лица  повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

УФНС России по Краснодарскому краю ходатайствовало о ведении звукозаписи. Ходатайство судом удовлетворено.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей УФНС России по Краснодарскому краю и ООО "Теплый дом", арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения о проведении повторной выездной налоговой проверки ООО «Теплый Дом» от 28.12.07 г. №99,  УФНС России по Краснодарскому краю с 28.12.07 г. по 26.02.08 г. проведена повторная выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления налогов): налога на прибыль за период с 01.01.04  г. по 31.12.05 г.; НДС за период с 01.01.04 г. по 31.12.05 г. Проверка проведена в соответствии с пп. 1 п. 10 ст. 89 НК РФ в порядке контроля вышестоящим налоговым органом за деятельностью ИФНС России №5 по г. Краснодару.

По итогам проверки налоговым органом составлен акт повторной выездной налоговой проверки №16-37/7 дсп от 01.04.08 г., в котором отражено занижение налогоплательщиком НДС к уплате в сумме 804606 руб., в том числе:

за 4 квартал 2004 г. НДС в сумме 583419 руб. по счетам-фактурам ООО «Оникс» №45 от 26.08.2004 г. в сумме 289074 руб. и №50 от 31.08.04 г. в сумме 294345 руб.;

в апреле 2005 г. на сумму 167797 руб. по счету-фактуре ООО «СельхозРемСтрой» №52 от 30.04.04 г. (частичная оплата по платежному поручению №137 от 22.04.05  г. в сумме 1100000 руб., в том числе НДС - 167797 руб.);

в июне 2005 г. на сумму 53390 руб. по счету-фактуре ООО «СельхозРемСтрой» №52 от 30.04.04 г. (частичная оплата по платежному поручению №221 от 08.06.05 г. в сумме 350000 руб., в том числе НДС 53390 руб.).

Также в акте проверке отражено занижение налога на прибыль в сумме 1072808 руб. за 2004 г. По результатам рассмотрения возражений ООО «Теплый Дом» и материалов налоговой проверки налоговым органом вынесено решение №16-53/12 от 08.05.08 г., которым Обществу доначислены налоги в сумме 1877414 руб., в том числе НДС - 804606 руб., налог на прибыль -1072808 руб., пени в сумме 713629,22 руб.

В части доначисления Обществу НДС в сумме 804606 руб. налоговый орган ссылается на нарушение ООО «Теплый Дом» ст.ст. 169, 171-174 НК РФ. По мнению налогового органа, сделки являются недействительными, поскольку совершены с несуществующими юридическими лицами (ООО «СельхозРемСтрой», ООО «Оникс»).

В части доначисления Обществу налога на прибыль в сумме 1072808 руб. налоговый орган ссылается на необоснованное включение ООО «Теплый Дом» расходов сумме 4470032 руб. по операциям с субподрядчиками ООО «СельхозРемСтрой» и ООО «Оникс», поскольку выполнение работ указанными контрагентами не подтверждено.

ООО «Теплый Дом» не согласилось с вынесенным решением, что и послужило основанием для обращения в суд в порядке ст.137-138 НК РФ.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с ФЗ от 27.07.2006 г. N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" налоговые проверки и иные мероприятия налогового контроля, в том числе связанные с налоговыми проверками, начавшиеся после 31 декабря 2006 года, проводятся в порядке, установленном частью первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона). Налоговые проверки и иные мероприятия налогового контроля, в том числе связанные с налоговыми проверками, не завершенные до 1 января 2007 года, проводятся в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона. При этом оформление результатов указанных налоговых проверок и иных мероприятий налогового контроля осуществляется в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Проверка ООО «Теплый Дом» начата на основании решения начальника инспекции от 28.12.2007 г. №99, таким образом, должна проводиться в порядке, действовавшем со дня вступления в силу ФЗ от 27.07.2006 г. N 137-ФЗ.

В соответствии с п. 4 ст. 89 НК РФ в рамках выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. Согласно п. 8 ст. 89 НК РФ срок проведения выездной налоговой проверки исчисляется со дня вынесения решения о назначении проверки и до дня составления справки о проведенной проверке.

Таким образом, налоговый орган вправе поверять период деятельности налогоплательщика начиная с 01.01.2004 г., проверка проводилась за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2005 г. Следовательно, проведение налоговым органом проверки соответствует НК РФ, а довод ООО «Теплый Дом» подлежит отклонению.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров   (работ,   услуг),   а   также   имущественных   прав   на   территории   Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров,    перемещаемых    через    таможенную    границу    Российской    Федерации    без таможенного контроля и таможенного оформления

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами     налогообложения,     а     также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно,   для   применения   налоговых    вычетов    по   НДС    необходимо соблюдение следующих условий: - наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения  налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных  операций.

В соответствии с пунктами  1  и 2 статьи  169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия  предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

В соответствии с главой 25 Кодекса налогоплательщик вправе уменьшить полученные им доходы на сумму произведенных расходов.  Согласно пункту 1 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Следовательно, для