Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2014 по делу n А32-24366/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (в редакции, действовавшей до 29.06.2013г.) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

- запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

- несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

- выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

- иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются руководителем организации.

В соответствии с пунктом 3 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012г. № 667, правила внутреннего контроля являются документом, который:

- регламентирует организационные основы работы, направленной на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в организации;

- устанавливает обязанности и порядок действий должностных лиц и работников в целях осуществления внутреннего контроля;

- определяет сроки выполнения обязанностей в целях осуществления внутреннего контроля, а также лиц, ответственных за их реализацию.

Пунктом 4 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012г., установлено, что Правила внутреннего контроля включают в себя следующие программы осуществления внутреннего контроля:

- программа, определяющая организационные основы осуществления внутреннего контроля;

- программа идентификации клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей;

- программа оценки степени (уровня) риска совершения клиентом операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;

- программа выявления операций (сделок), подлежащих обязательному контролю, и операций (сделок), имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;

- программа документального фиксирования информации;

- программа, регламентирующая порядок работы по приостановлению операций в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее соответственно - Федеральный закон, программа по приостановлению операций (сделок));

- программа подготовки и обучения сотрудников организации в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

- программа проверки осуществления внутреннего контроля;

- программа хранения информации и документов, полученных в результате реализации программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В ходе проведения проверки контролирующим органом установлено, что ООО «Ломбард-Сити» использует в работе редакцию Правил внутреннего контроля от 26.11.2012г., которые не соответствуют действующему законодательству в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, так как не учитывают изменений, внесенных в Федеральный закон от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Федеральный законом от 27.06.2011г. № 162-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О национальной платежной системе».

Кроме того, управлением в оспариваемом постановлении указано, что в программе по приостановлению операций отсутствует порядок приостановления операций (сделок) клиента на дополнительный срок в случае получения решения суда о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенного на основании статьи Федерального закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Между тем общество в жалобе указывает, что буквальное и систематическое толкование положений раздела 4 Правил внутреннего контроля от 26.11.2012г. позволяет сделать однозначный вывод, о том, что Правилами внутреннего контроля от 26.11.2012г. в полном объеме урегулирован весь спектр случаев (фактов, событий) и соответствующий порядок, при которых обществом приостанавливаются операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе охватывающих случай вынесения решения суда, предусмотренный статьей 8 Федерального закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Согласно пункту 29 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012г. № 667, программа по приостановлению операций (сделок) предусматривает сроки и порядок принятия организацией мер, направленных на:

- приостановление в соответствии с пунктом 10 статьи 7 Федерального закона операций (сделок), в которых одной из сторон является организация или физическое лицо, включенное в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности или терроризме, и информирование Федеральной службы по финансовому мониторингу в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона;

- приостановление операций (сделок) клиента в случае получения постановления Федеральной службы по финансовому мониторингу о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенного на основании статьи 8 Федерального закона;

- приостановление операций (сделок) клиента на дополнительный срок в случае получения решения суда о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенного на основании статьи 8 Федерального закона.

Между тем, как верно установлено судом первой инстанции материалами дела подтверждается, что в действующих на момент проверки Правилах внутреннего контроля от 26.11.2013г. отсутствовала предусмотренная пунктом 29 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012г. № 667, программа по приостановлению операций (сделок).

Как следует из материалов дела 27.06.2013г. директором ООО «Ломбард-Сити» утверждены Правила внутреннего контроля в новой редакции, с учетом изменений, внесенных в Федеральный закон от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Федеральный законом от 27.06.2011г. № 162-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О национальной платежной системе».

Указанные выше обстоятельства подтверждают факт несоответствия действовавших на момент проверки в обществе Правил внутреннего контроля, действующему законодательству в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, ввиду их создания без учета изменений, внесенных в Федеральный закон от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Федеральный законом от 27.06.2011г. № 162-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О национальной платежной системе».

Учитывая, что правила внутреннего контроля, направлены на создание условий для надлежащего исполнения требований Федерального закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», правила должны приводиться в соответствие с изменениями законодательства и неукоснительно соблюдаться организациями.

Судом первой инстанции верно установлено, что Правила внутреннего контроля ООО «Ломбард-Сити» на момент проверки не были приведены в соответствие с учетом изменений, что свидетельствует о том, что обществом в течение длительного времени ненадлежащим образом осуществлялся внутренний контроль.

Довод общества о том, что Правила внутреннего контроля систематически приводились в соответствие с действующим законодательством путем внесения в них изменений и уточнений 21.10.2010г., 18.05.2011г., 30.06.2012г., 26.11.2012г., что свидетельствует об осуществлении обществом надлежащего внутреннего контроля, судом апелляционной инстанции отклоняется. Материалами дела подтверждается, что Правилами внутреннего контроля от 26.11.2012г., которые использовались обществом в деятельности на момент проведения проверки, не учтены положения Федерального закона от 27.06.2011г. № 162-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О национальной платежной системе», а также Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012г. № 667.

Кроме того, управлением в ходе осуществления проверочных мероприятий выявлены совершенные обществом операции, подпадающие под признаки необычной сделки, осуществление которых может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем и финансирование терроризма, регламентированные Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009г. № 103 «Об утверждении Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок».

Управлением при проведении проверки установлено, что специальным должностным лицом, ответственным за реализацию Правил внутреннего контроля в обществе, не выявлены по критерию № 41 Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок, утвержденных Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009г. № 103 (в редакции, действовавшей до 22.08.2013), неоднократное получение ссуды под залог ювелирных изделий без последующего выкупа, необычные сделки, информация в сообщении о них не зафиксирована, сведения в уполномоченный орган не представлены.

Однако общество считает необоснованной ссылку контролирующего органа на Рекомендации по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок, утвержденные Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009г. № 103, поскольку они носят не императивный, а рекомендательный характер, и могут быть учтены обществом при разработке правил внутреннего контроля.

Кроме того, ООО «Ломбрад-Сити» отмечает, что во исполнение пункта 19 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667, действующими в обществе Правилами внутреннего контроля предусмотрены критерии выявления необычных сделок (приложение № 2 к Правилам внутреннего контроля) и перечень признаков необычных сделок (приложение № 3 к Правилам внутреннего контроля).

Таким образом, согласно доводам заявителя, директор ООО «Ломбрад-Сити» при выявлении необычных сделок руководствовался положениями приложения № 3 к Правилам внутреннего контроля, а не критерием № 41 Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок, утвержденных Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009г. № 103 (в редакции, действовавшей до 22.08.2013г.).

Однако как следует из материалов дела, обществу в вину вменяется не обязанность применения Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок, утвержденных Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009г. № 103, а обязанность, установленная пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», в соответствии с которой, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Как верно установлено судом первой инстанции, Рекомендации по разработке критериев выявления и определению признаков