Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2009 по делу n А32-12767/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Обществом налоговом периоде.

По счету-фактуре от 23.02.2007 № ЮА-657 на сумму НДС 399,67 рубля и счету-фактуре от 31.01.2007 № 00000016 на сумму НДС 438 901,37 рубля налогоплательщик неправомерно заявил вычет за 2 квартал 2007 г., поскольку хозяйственные операции, их оприходование и оплата имели место в 1 квартале 2007 г, что подтверждено актом приема- передачи автомобиля и счетами фактурами. Оплата указанных счетов-фактур также произведена в первом квартале 2007 года.

С учетом изложенного, требования налогоплательщика обоснованы только в части требований по счету-фактуре от 08.05.2007 № АВС-3464 на  сумму НДС 114,41 рубля и счету-фактуре от 08.05.2007 № АВС-3463 на сумму НДС 459,45 рубля, всего на сумму 574 руб. Налогоплательщик подтвердил право на налоговый вычет во втором квартале 2007 года в сумме 574 рубля. Инспекция правомерно отказала в вычете за второй квартал 2007 г. по  счету-фактуре от 23.02.2007 № ЮА-657 на сумму НДС 399,67 рубля и счету-фактуре от 31.01.2007 № 00000016 на сумму НДС 438 901,37, всего на 439 301,04 руб. НДС к уплате в бюджет за 2 квартал 2007 г. для ООО "Туристический оздоровительный комплекс "Ривьера" составляет 4 551 руб. Таким образом, решение инспекции в части отказа в возмещении сумм НДС правомерно, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

В части требований об обязании возместить 434 750 рублей НДС, суд первой инстанции правомерно оставил заявление без рассмотрения ввиду следующего.

Из буквального толкования статей 78, 79, 176 Налогового кодекса Российской Федерации, пункта 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 следует, что для возврата НДС требуется обращение налогоплательщика в налоговый орган с соответствующим заявлением. Налогоплательщик не обращался в суд с заявлением об обязании налогового органа принять решение о возмещении налога, что можно было бы оценить как меру, направленную на восстановление его нарушенных прав. Требование налогоплательщика о возмещении налога носит имущественный характер и предполагает соблюдение досудебного порядка, на что обоснованно указал суд первой инстанции.

В соответствии с пунктом 2 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Общество заявление о возмещении НДС не подавало, то есть досудебный порядок урегулирования спора соблюден не был. Таким образом, решение суда первой инстанции в указанной части следует оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.09.2008 г.  по делу № А32-12767/2008-3/165 отменить в части признания недействительным решения ИФНС России № 3 по г. Краснодару от 04.04.2008 № 531 и в части взыскания государственной пошлины.

В удовлетворении требований ООО "Туристический оздоровительный комплекс "Ривьера" в указанной части отказать.

В остальной части решение от 11.09.2008 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Прекратить взыскание по исполнительному листу №066326 от 30.10.2008 года на взыскание государственной пошлины с ИФНС РФ №3 по г. Краснодару.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           Н.В. Шимбарева

Судьи                                                                                             Е.В. Андреева

И.Г. Винокур