Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А53-14116/2008. Отменить реш.,пост-е,производство прекратить,утвердить мировое соглаш.

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-14116/2008-С2-28

09 февраля 2009 г.                                                                              15АП-7529/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 февраля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Елькин В.Л., паспорт, доверенность № 90 от 01.09.08 г.

от ответчика: Кильбаух Р.А, паспорт, доверенность № 26 от 01.01.2008 г.

от третьего лица: представитель не явился, извещен (уведомление 63203 4)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Энергосбыт Ростовэнерго"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.08 г. по делу № А53-14116/2008-С2-28

по иску открытого акционерного общества "Энергосбыт Ростовэнерго"

к ответчику открытому акционерному обществу "Каменскволокно"

при участии третьего лица открытого акционерного общества "МРСК Юга"

преддоговорной спор

принятое в составе судьи Соколовой Т.Б.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Энергосбыт Ростовэнерго" (далее – ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Каменскволокно" (далее – ОАО "Каменскволокно") о разрешении разногласий, возникших при заключении договора № 401 от 01.01.2008г. (преддоговорной спор).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "МРСК Юга".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.10.2008 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано в полном объеме.

Судебный акт мотивирован тем, что до подачи ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» иска стороны не пришли к соглашению о передаче возникших разногласий на рассмотрение суда. В ходе рассмотрения спора такое соглашение не достигнуто.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции и вынести новый судебный акт, которым изложить пункты №№ 1.2., 1.З., 2.4., 3.1.4., 3.1.7., 3.1.8., 3.1.12., 3.2.2., 3.3.6., 3.3.10., 3.3.15., 3.4.15., 3.4.16., 4.З., 4.7., 4.8., 5.4., 6.3., 6.4., 6.7., 6.8., 7.1., 7.4., 7.6., 7.8., 8.3., 8.6., 8.8., а также Приложения №№ 1, 2, 3, 4, 4 «б», 8 «а», 8 «б», 9 и 10 договора энергоснабжения № 401 от 01.01.2008 г. в редакции ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго», а пункты 3.1.10., 3.1.11., 3.3.14. в договор не включать, взыскать с ОАО «Каменскволокно» в пользу ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» сумму оплаченной госпошлины в размере 3000 рублей.

В обоснование жалобы заявитель сослался на нарушение судом норм материального и процессуального права, нарушения статьи173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд не дал правовой оценки п. 8.10 договора.

Суд предложил сторонам урегулировать спор мирным путем с учетом согласованного ими ранее п.8.10 договора, согласно которому при невозможности достигнуть согласия, споры сторон, связанные с заключением, изменением, исполнением и расторжением настоящего договора, подлежат рассмотрению по заявлению одной из сторон в Арбитражном суде Ростовской области.

19.01.2009 в судебном заседании стороны заявили устное ходатайство об отложении судебного разбирательства для заключения мирового соглашения, указали, что идет процесс согласования условий договора.

09.02.09 г. в суд апелляционной инстанции стороны представили мировое соглашение, с ходатайством об его утверждении, спорные положения договора принимаются в следующей редакции:

«Пункт 1.2.  договора принимается  в редакции «Истца»:

«Настоящий Договор заключается при условии предоставления Потребителем документов, подтверждающих факт технологического присоединения объектов его электросетевого хозяйства к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации и иных владельцев объектов электросетевого хозяйства, именуемых в дальнейшем «Владельцем сети», в установленном действующим законодательством порядке».

Пункт 1.3.  договора принимается  в согласованной редакции:

 «ГП в пределах своей ответственности, отвечает перед Потребителем электрической энергии за надежность обеспечения электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и действующим законодательством РФ.

Пункт 2.4.  договора принимается  в редакции «Истца»:

«Срок начала исполнения обязательств по договору не может быть ранее даты начала предоставления Потребителю услуг по передаче электрической энергии либо ранее даты устранения обстоятельств, явившихся основанием приостановления исполнения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии и (или) отмены введенного полного ограничения режима потребления».

Пункт 3.1.4.  договора принимается  в согласованной редакции:

 3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

 3.1.4. «Подавать в точку (точки) поставки электроэнергию в соответствии с требованиями технических регламентов и действующим законодательством РФ».

Пункт 3.1.7.  договора принимается  в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.7. «В срок 5-ти рабочих дней с даты окончания расчётного периода  выдавать Потребителю счета-фактуры на оплату электрической энергии (мощности) и акты приёма-передачи электрической энергии. При этом если  акт приёма-передачи не подписан в указанный срок, то счет-фактура должна быть предоставлена Гарантирующим  поставщиком Потребителю не позднее 5-ти рабочих дней с момента подписания акта приёма-передачи электрической энергии».

Пункт 3.1.8.  договора принимается  в согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

3.1.8. «В соответствии с требованиями действующего законодательства РФ доводить до сведения Потребителя через средства массовой информации  (печать, радио) и/или  сайт  ГП  в глобальной сети «Интернет» http://www.es-ro.ru/  информацию об  изменении действующих регулируемых тарифов и нерегулируемых цен.

До начала расчётного периода определить и письменно довести до сведения Потребителя прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для расчётов за соответствующий расчётный период».

Пункт 3.1.10., предложенный Ответчиком, в договор не включать.

Пункт 3.1.11., предложенный Ответчиком, в договор не включать.  

Пункт 3.1.12., предложенный Ответчиком, считать пунктом 3.1.10, и принять  в следующей согласованной редакции:

3.1. Гарантирующий поставщик обязан:

 3.1.12. «Выдавать на электронном носителе (принадлежащем Потребителю) явившемуся к нему уполномоченному представителю Потребителя обоснованный расчёт  нерегулируемых цен и объёмов электроэнергии, поставленных в данном  расчетном периоде по нерегулируемым ценам».

Пункт 3.2.2.  договора принимается  в согласованной редакции:

 3.2. Гарантирующий поставщик имеет право: 

 3.2.2. «По заявке Потребителя производить установку, замену и обслуживание (поверку, калибровку, программирование и т.п.) расчетных средств измерения, находящихся в собственности или на ином законном праве у Потребителя за его счет.

Совместно с Потребителем определять порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации, вновь устанавливаемых коммерческих приборов учёта, перечень имеющихся приборов учёта, используемых  в целях определения обязательств по Договору, а также порядок снятия показании и расчета на их основании объёмов поставленной Потребителю электрической энергии».

Пункт 3.3.6.  договора принимается  в редакции «Истца»:

3.3. Потребитель имеет право: 

3.3.6. «В ходе планирования электропотребления подавать заявки на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X (под датой Х понимается дата поставки электроэнергии), в целях учета этих объемов в плановом почасовом объеме потребления электрической энергии ГП приобретаемом им на оптовом рынке  и используемых ГП для расчета:

–   стоимости электрической энергии поставляемой по нерегулируемым (свободным) ценам;

– стоимости электрической энергии при отклонении фактических объемов потребления электрической энергии от договорных объемов, а так же при изменении договорного объема потребления электрической энергии.

 Заявка на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X считается принятой ГП в случае уведомления посредством электронной почты или факсимильной связи, с последующим подтверждением путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении письменной заявки, в срок не позднее 10 часов дня Х минус 2 (два) дня.

В случае отсутствия заявки на установление плановых почасовых объемов потребления электрической энергии в день X либо подаче её в нарушение установленных договором сроков, плановый почасовой объем потребления электрической энергии в день X принимается равным договорному почасовому объему потребления электрической энергии в день X, установленному в Приложении №1а, либо сформированному в соответствии с п.3.2.5. настоящего Договора».

Пункт 3.3.10.  договора принимается  в согласованной редакции:

3.3. Потребитель имеет право: 

3.3.10. «Требовать возмещения причиненного реального ущерба в порядке и сроки, установленные действующим законодательством РФ, в случаях перерывов  (ограничении или прекращении) подачи энергоснабжения».

Пункт 3.3.14. предложенный Ответчиком, в договор не включать. 

Пункт 3.3.15., предложенный Ответчиком, считать пунктом 3.3.14, и принять  в следующей согласованной редакции:

3.3. Потребитель имеет право: 

3.3.14. «Переходить на другие действующие виды тарифов на электрическую энергию по согласованию с Гарантирующим поставщиком в соответствии с приказом ФСТ РФ № 20-э/2 от 06.08.04 г. и иными нормами  действующего законодательства».                                                                                                                     

Пункт 3.4.15. договора принимается в следующей согласованной редакции:

3.4. Потребитель обязан: 

3.4.15 «Ежемесячно 01 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять ГП показания расчетных приборов учета, снятые по состоянию на 00.00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным.

В случае, если 1 число месяца, следующего за расчетным, попадает на выходные дни, показания приборов учета предоставляются до 12 часов первого рабочего дня, месяца следующего за расчетным».

Пункт 3.4.16.  договора принимается  в редакции «Истца»:

3.4. Потребитель обязан: 

3.4.16. «Почасовые данные показаний расчетных приборов учета за каждый день расчетного периода предоставлять ГП 01 числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде на электронный почтовый адрес [email protected]  или на цифровом (магнитном) носителе с последующим предоставлением подлинников документов путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении ГП, не позднее 05 числа месяца, следующего за расчетным».

Пункт 4.3.  договора принимается  в редакции «Истца»:

«Величина мощности, потребленной Потребителем в расчетном периоде, определяется на основании показаний приборов учета, как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6:00 до 23:00 к количеству рабочих дней в расчетном периоде.

При отсутствии приборов учета, позволяющих измерять и фиксировать почасовые объемы потребления электрической энергии класса точности 1,0 и выше, фактическая мощность определяется по приборам учета максимальной мощности».

Пункт 4.7.  договора принимается  в редакции «Истца»:

«При безучетном потреблении количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета, определение объемов потребленной электрической энергии (мощности) производится по  установленной мощности электроприемников Потребителя и числу часов их работы за весь период допущенных нарушений Потребителем со дня последней технической проверки состояния работы приборов учета, но не более чем за 3 (три) года.

Факт безучетного потребления фиксируется в Акте о безучетном потреблении. В Акте о безучетном потреблении должны содержаться данные о Потребителе, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления Акта о безучетном потреблении, дата предыдущей проверки, объяснения Потребителя, по выявленному факту и его претензии к составленному Акту о безучетном потреблении (в случае их наличия).

При составлении Акта о безучетном потреблении должен присутствовать представитель Потребителя. Отказ представителя Потребителя от подписания составленного Акта о безучетном потреблении, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в Акте о безучетном потреблении или в отдельном акте, составленном в соответствии с Правилами розничных рынков. Форма Акта о безучетном потреблении представлена в Приложении №9 к Договору «Регламент введения  полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии».

Пункт 4.8.  договора принимается  в редакции «Истца»:

«При временном нарушении учета не по вине Потребителя, объем потребленной электрической энергии определяется на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объемов потребления данным Потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объемов потребления электрической энергии по сравнению с текущим годом».

Пункт 5.4.  договора