Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2014 по делу n А53-4680/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-4680/2013

10 апреля 2014 года                                                                           15АП-22251/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от истца - Калининой И.В. по доверенности от 01.04.2013;

от ответчиков:

от ОАО «Банк ЗЕНИТ» - Гостева Н.Д. по доверенности от 15.10.2013 и Малиновской О.А. по доверенности от 26.12.2013;

от ОАО «Гранит» - Соболева К.Ю. по доверенности от 11.03.2014 №50;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Банк ЗЕНИТ»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2013 по делу № А53-4680/2013, принятое в составе судьи Бирюковой В.С.,

по иску открытого акционерного общества «РОСИФ» (ИНН 6163000551/ ОГРН 1026103268014)

к открытому акционерному обществу «Банк ЗЕНИТ» (ИНН 7729405872/ ОГРН 1027739056927),

открытому акционерному обществу «Гранит» (ИНН 6152000817/ ОГРН 1026104023285)

при участии третьего лица: общества с ограниченной ответственностью с иностранными инвестициями «Таганрогский автомобильный завод»

о признании договоров об ипотеке недействительными и применении последствий

их недействительности

УСТАНОВИЛ:

открытое  акционерное общество «РОСИФ» (далее – ОАО «РОСИФ», истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу «Банк ЗЕНИТ» (далее - ОАО «Банк ЗЕНИТ»), открытому акционерному обществу «Гранит» (далее – ОАО «Гранит») о признании договора об ипотеке №ТАГ-003-И от 14.03.2012 и договора об ипотеке №004/41/ТАГ-И от 29.03.2012 недействительными и применении последствий их недействительности. Требования заявлены на основании ст.ст.10,179 ГК РФ и мотивирован злоупотреблением правом ответчиками и совершением сделки под влиянием обмана со стороны банка.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 23.08.2013 удовлетворено ходатайство истца об изменении основания иска, согласно которому истец просил признать договоры ипотеки №ТАГ-003-И от 14.03.2012 и №004/41/ТАГ-И от 29.03.2012 недействительными ввиду несоблюдения предусмотренного ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» порядка одобрения крупной сделки, а также нарушения процедуры определения стоимости передаваемого в залог недвижимого имущества.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2013 исковые требования удовлетворены.

ОАО «Банк ЗЕНИТ» обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение  суда, в иске отказать. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что одобренные оспариваемыми решениями совета директоров сделки для ОАО «Гранит» крупными не являлись. Для сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет менее 25% балансовой стоимости активов общества специальное одобрение законом не предусмотрено. Однако одобрение таких сделок большинством голосов членов совета директоров ОАО «Гранит», принимающих участие в заседании, предусматривает устав ОАО «Гранит». Спорные решения принимались советом директоров ОАО «Гранит» на основании п. 33.3.14 устава, а не на основании п. 2 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах». Таким образом, порядок одобрения сделок соблюден. Суд первой инстанции, приняв в расчет не балансовую, а рыночную стоимость передаваемого в залог банка имущества, пришел к неверному выводу о крупности сделок, что не соответствует требованиям ФЗ «Об акционерных обществах», о легитимности кворума совета директоров. Истцом пропущен срок исковой давности, что является самостоятельным основанием для отказа в иске независимо от квалификации сделки как крупной и соблюдения порядка ее одобрения. 

В отзыве ОАО «Гранит» апелляционную жалобу не признало, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, указав, что ОАО «Банк ЗЕНИТ» было известно, что для ОАО «Гранит» сделка является крупной, поскольку предложило совету директоров снизить стоимость передаваемого в залог имущества  после ознакомления с результатами его оценки. Данный факт отражен в протоколах заседания совета директоров от 12.03.2012 и 28.03.2012.

В отзыве ОАО «РОСИФ» апелляционную жалобу не признало, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, указав, что довод о пропуске истцом срока исковой давности опровергается материалами дела. Стоимость передаваемого в залог имущества определялась на основании ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах» с привлечением независимого оценщика. Из материалов дела следует, что советом директоров допущено занижение стоимости подлежащего залога имущества привело к нарушению прав и законных интересов, как самого общества, так и его акционеров. Представленный в материалы дела отчет ответчиком не опровергнут, иные доказательства стоимости спорного имущества не представлены.

В судебном заседании представители ОАО «Банк ЗЕНИТ» апелляционную жалобу поддержали, просили отменить решение  суда, в иске отказать.

Представители ОАО «РОСИФ» и ОАО «Гранит»  апелляционную жалобу не признал по доводам, изложенным в отзывах, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба  подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно списку владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 31.12.2012, ОАО «РОСИФ» является владельцем 71684 шт. обыкновенных акций ОАО «Гранит» рег. № 1-01-30299-Е, номинал 1,00 руб., что составляет 15,92 % от общего числа акций.

Между ОАО Банк «Зенит» (банк) и ООО «ТагАЗ» (заемщик) были заключены договор от 21.12.2011г. № ТАГ-003 об условиях открытия аккредитивов с лимитом в сумме 10000000 ЕВРО на срок по 29.12.2012г. и договор от 27.02.2012 № 004/41/ТАГ-КЛВ об открытии кредитной линии (возобновляемая линия) с лимитом в сумме 13900000 долларов США на срок по 22.02.2013г.

В обеспечение своевременного и полного исполнения обязательств ООО «ТагАЗ» по договорам от 21.12.2011г. № ТАГ-003 и  от 27.02.2012 № 004/41/ТАГ-КЛВ, между ОАО «Банк «Зенит» и ОАО «Гранит» заключены договор об ипотеке  № ТАГ-003-И от 14.03.2012 и договор об ипотеке № 004/41/ТАГ-И от 29.03.2012.

Предметом ипотеки по указанным договорам является нежилое помещение общей площадью 31650,8 кв. м: комнаты в подвале №№ с 1 по 69, с 75 по 83, с 85 по 141, 36а комнаты на первом этаже, №№ 1, 2, 3, 6, 9, 11, с 13 по 28, 28а, 29, 29а, с 30 по 35, 35а, с 36 по 129, 12а, с 130 по 174, 181, 183, 184, 185, 186, с 195 по 199, с 214 по 220, 222, 223, 224, 225, с 227 по 253, с 256 по 305, с 322 по 340, 340а, 340б, 340в, с 341 по 344, 344а, с 345 по 352, 353-354, 354а, 355, 356, 357-358, 359, 360, 361, 361а, с 362 по 374, с 376 по 385, с 391 по 396, 4-5, 51а, 51б, 51в, 7-8, 104а, 104б, 121а, 168а, 172а, 323а, 10-12, 254-255, 398х, 397х; комнаты на антресоли №№ 1, 2, 3; комнаты на 2 этаже №№ с 1 по 15, 16-17, 18-19-20, с 21 по 38, с 43 по 162, 162а, 163, 164, 164а, 165, 166, 167, 168-169, 168а, с 170 по 200, с 203 по 212, с 215 по 219, 223, 226, 234, 235, 45а, 201-202, 213-214, 235-39-40-41-42, 220-221-222-224-225; комнаты на антресоли №№ 1, 2, 3; комнаты на 3 этаже №№ с 1 по 19, с 22 по 50, с 139 по 150, с 153 по 155, с 158 по 178, 43а, 20-21, 151-152, 156-157; комнаты на 4 этаже №№ 1, 2, 3, 4, 15, 16, 20, 17-18-19, 5-6-7-21-22, литер А, кадастровый (или условный) номер 61-61-01/183/2010-055, расположенное по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, № 9/7-г, (объект №1)  принадлежащее ОАО «Гранит» на праве собственности на основании плана приватизации от 08.02.1994, а также на право аренды 93,94/100 доли земельного участка площадью 197 838 кв. м, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование – для эксплуатации производственных и административных помещений, с кадастровым номером 61:44:02 19 08:0006, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, 9/7г, (объект №2) принадлежащее ОАО «Гранит» на основании договора аренды от 24.03.2004 № 25.

Оценочная стоимость предмета ипотеки определена по соглашению залогодателя с залогодержателем в сумме 242783623,55 руб., в том числе объекта №1 – 230874000 руб., объекта №2 – 11909623 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.12.2012 по делу №А53-29109/2012, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2013 и постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от10.06.2013, отказано в удовлетворении встречного  иска ОАО «Гранит» к ОАО «Банк «Зенит» о признании недействительными договоров ипотеки №ТАГ-003-И от 14.03.2012 и №004/41/ТАГ-И от 29.03.2012 по основаниям, установленным ст.ст.10,179 ГК РФ и удовлетворен иск ОАО «Банк «Зенит» к ОАО «Гранит» об обращении взыскания  на предмет залога по оспариваемым договорам ипотеки №ТАГ-003-И от 14.03.2012 и №004/41/ТАГ-И от 29.03.2012.

Определением Арбитражного суд Ростовской области от 30.12.2011 по делу № А53-17770/2011 прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «ТагАЗ» по п.4 ч.1 ст. 150 АПК РФ.

Советом директоров ОАО «Гранит» от 12.03.2012 приняты следующие решения:

в соответствии с требованиями ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах» и п. 33.3.6, 39.3 устава общества определить рыночную стоимость для передачи в залог ОАО Банк ЗЕНИТ принадлежащего ОАО «ГРАНИТ» на праве собственности нежилого помещения, общей площадью 31650,8 кв. м, расположенного по адресу: г. Ростов-на Дону, ул. Белорусская, № 9/7г, а так же прав аренды 93,94,/100 долей земельного участка площадью 197838 кв.м. с кадастровым номером 61:44021908:0006, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, № 9/7г, в общей сумме 242783623,55 руб. из которых 230874000 руб. - нежилое помещение; 11909623,55  руб.- право аренды земельного участка.

одобрить заключение ОАО «ГРАНИТ» договора об ипотеке № ТАГ-002-И, договора об ипотеке № ТАГ-003-И с ОАО Банк «ЗЕНИТ» в обеспечение надлежащего исполнения ООО «ТагАЗ» своих обязательств перед банком.

Предмет ипотеки - принадлежащее ОАО «ГРАНИТ» на праве собственности нежилое помещение, общей площадью 31650,8 кв. м, расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, № 9/7г, а так же право аренды 93,94,/100 долей земельного участка площадью 197838 кв. м с кадастровым номером 61:44021908:0006, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, № 9/7г.

Одобрить заключение ОАО «ГРАНИТ» дополнительного соглашения договору об ипотеке № 001/41/ДЖТ-И от 28.12.2007 переданного в залог ОАО Банк ЗЕНИТ принадлежащего ОАО «ГРАНИТ» на праве собственности нежилого помещения, общей площадью 31650,8 кв. м, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, № 9/7г, а так же прав аренды земельного участка в обеспечение обязательств надлежащего исполнения ООО «Дижитал Инновэйшенс» своих кредитных обязательств перед Банком.

Одобрить заключение ОАО «ГРАНИТ» дополнительного соглашения к договору поручительства № 001/41/ДЖТ-П от 28.12.2007, заключенному в обеспечение надлежащего исполнения ООО «Дижитал Инновзйшенс».

Поручить подписание соответствующих договоров об ипотеке № ТАГ-002-И, договора об ипотеке № ТАГ-003-И, дополнительного соглашения к договору об ипотеке № 001/41/ДЖТ-И, дополнительного соглашения к Договору поручительства № 001/41/ДЖТ-П с ОАО Банк ЗЕНИТ генеральному директору ОАО «ГРАНИТ» Шепель В.П.

Рыночная стоимость имущества по заключению оценщика (отчет № 2428/07-11 от 04.07.2011г.) в общей сумме составляет 282574000 руб., из которых 230.874.000,00 рублей - нежилое помещение; 51700000 руб. - право аренды земельного участка.

Кроме того, 28.03.2012г. Совет директоров общества также принял следующие решения:

определить рыночную стоимость имущества, передаваемого в последующий залог по заключенным ОАО «ГРАНИТ» с ОАО Банком ЗЕНИТ договора об ипотеке № 004/41/ТАГ-И, принадлежащего ОАО «ГРАНИТ» на праве собственности нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, 9/7г, а также право аренды 93,94/100 долей земельного участка площадью 197838 кв.м. с кадастровым номером 61:44021908:0006, расположенного но адресу: г. Ростов-на-Дону. ул. Белорусская, 9/7г в общей сумме 242783623,55 руб.;

об одобрении сделки по заключению ОАО «ГРАНИТ» договора ипотеки № 004/41/ТАГ-И с ОАО Банк ЗЕНИТ в обеспечение надлежащего исполнения ООО «ТагАЗ» своих обязательств перед банком и передаче в залог принадлежащего ОАО «ГРАНИТ» на праве собственности нежилого помещения, общей площадью 31650.8 кв. м, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, 9/7г., а так же прав аренды 93,94,/100 долей земельного участка площадью 197838 кв. м. с кадастровым номером 61 :44021908:0006, расположенного но адресу: г. Ростов-на-Дону. ул. Белорусская, 9/7г.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 08.08.2013г. по делу №А53-12283/2013 по иску ОАО «Азовский комбинат детского питания» к ОАО «Гранит» решения Совета директоров открытого акционерного общества «ГРАНИТ» от 12.03.2012г. и 28.03.2012г. признаны недействительными, ввиду того, что принимая оспариваемые решения, Совет директоров общества вышел за пределы своих полномочий, провел заседание в отсутствие требуемого кворума, определил рыночную стоимость имущества, передаваемого в залог ниже, чем было установлено в отчете об оценке.

ОАО «РОСИФ»,  ОАО «Банк «Зенит» к участию в деле №А53-12283/2013 не привлекались, в силу ч.2 ст. 69  АПК РФ правовые выводы, изложенные  в решении суда по указанному делу не имеют для участвующих в настоящем деле сторон преюдициального значения.

Кроме того, в силу ч.7 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» признание решений совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых